Аффилированность

С какой целью государство контролирует такие компании?

Юридическое определение аффилированности изложено в статье 53.2 Гражданского Кодекса РФ.  Юридическое урегулирование взаимоотношений между зависимыми предприятиями необходимо для решения следующих задач:

• Предотвращение экономических сговоров в сфере ценообразования и конкуренции.
• Противодействие появлению на рынке монополистических структур.
• Противодействие недружественному поглощению.

ФНС и Антимонопольная служба могут инициировать проверку предприятий, если есть подозрение в их аффилированности. Сведения об этом используются при анализе сомнительных хозяйственных операций, которые наносят ущерб госбюджету. У ФНС могут возникнуть вопросы, если цена будет существенно заниженной при сделке купли-продажи.  Льготы и скидки, предоставляемые участнику рынка, также наводят на мысль о зависимости предприятий. В судебном порядке такие сделки могут быть оспорены

При проведении экспертизы также важно отсутствие зависимости экспертной организации. В противном случае экспертизу могут опротестовать

Это же касается и результатов торгов. Если будет доказан сговор между участниками, то результаты аннулируются. Выигравшая же фирма должна будет возместить убытки остальным участникам торгов. При рассмотрении дел о банкротстве взаимосвязь кредитора и должника может привести к пересмотру дела. Может быть создана фиктивная задолженность для незаконного обогащения партнёра в ущерб остальным кредиторам.

@AHN

Информацию об аффилированности можно получить на многих ресурсах. Например, на сайтах ФНС, «ТАСС-Бизнес», Сбербанка, ЗАЧЕСТНЫЙБИЗНЕС, КОНТУР.ФОКУС, Центра Раскрытия Корпоративной информации («Интерфакс») и других.

Простыми словами о сложных вещах

Аффилированными лицами считаются не только отдельные граждане, но и организации. Это стороны, которые оказывают значительное воздействие на деятельность, работу, эффективность, имидж и прочие важные характеристики других организаций, индивидуальных предпринимателей, компаний.

Англо-американское право – вот источник появления этого термина в отечественном законодательстве. Однако различия в понимании аффилированных лиц в разных странах существенные. Их нужно учитывать при поддержании международных отношений. За рубежом терминология более строгая, а в отечественной среде аффилированными сторонами могут быть следующие группы, если речь идет о юридических лицах:

• Участники управляющих органов. Преимущественно это директора, члены наблюдательных групп, директората.
• Участники одного из подразделений управленческих структур компании, работающих в условиях аналогичной организации (аффилированные лица, влияющие на деятельность компании, работают в ее же структуре).
• Лица, которые имеют законные основания управлять акциями компании, на которую оказывают воздействие. Доля владения акциями – 20% и больше.
• Руководство промышленной группы, которое управляет подразделениями и дочерними структурами.

Для предпринимателей аффилированными лицами считаются:

• • Другие стороны, которые входят в одну и ту же группу, что и предприниматель, на которого оказывается влияние.
  • Лица, обладающие более чем 20% акций предприятия, в котором они проводят свою деятельность и занимают определенную позицию.

https://youtube.com/watch?v=yOs8e7iIWB8

Группа аффилированных лиц

Когда говорится о группе, изначально определяется сторона, по отношению к которой аффилированные лица устанавливаются. Если это юридический субъект, группа влияющих на него граждан может иметь следующие признаки:

• 50% и больше голосов обладателей акций предприятия.
• Управление производится двумя сторонами или несколькими преобладающими, всеми, кто включен в группу акционеров.
• Наличие права давать задания, указания, влияющие на работу компании, от исполнения которых нельзя отказаться по любым законным причинам.
• Одни и те же лица состоят в наблюдательном совете и совете директоров (минимальный порог – 50%).
• Основное аффилированное лицо ввиду влияния способствовало самостоятельному отбору состава, руководителя.
• Для предпринимателя группу аффилированных лиц могут составлять родственники – родители, дети, супруг или супруга, другие представители родственных связей.

Когда нужен перечень?

Аффилированные лица необходимо определять и предоставлять в виде документов в государственные структуры. Кому предъявляется это требование? Акционерным обществам, которые больше всего подвержены влиянию монополий.

Контролирующие государственные органы – это еще не все, ими не ограничивается круг контролирующих эту сферу процессов сторон. Собственные акционеры, бухгалтерская документация – везде должны быть соответствующие данные

Это важно для обеспечения и сохранности должного уровня контроля, отсутствия воздействия со стороны, в том числе разрушающего, ограничивающего сферу влияния и процесс развития компании.

Ответственность, которую могут нести аффилированные лица

Законодательство предусматривает, что непредоставление информации в некоторых случаях может быть наказуемым. Например, ответственность наступает в таких ситуациях:

1. Аффилированное лицо может оказать воздействие на ход работы таким образом, что стороне сделки может быть нанесён ущерб. В этом случае оно должно будет компенсировать не только убытки, но и упущенную выгоду.
2. Для некоторых компаний ведение списка аффилированных лиц является обязательным. Если это не выполняется, то это будет считаться административным правонарушением. В соответствии со статьёй 13.25 КоАП должностным лицам придётся заплатить 2500-5000 руб. штрафа, а фирме — 200-300 тысяч руб.
3. Если информация об аффилированности не была внесена в соответствующий список, то это может стать достаточной причиной для расторжения сделки через суд.
4. Существует ответственность за вывод капиталов из зависимой фирмы с целью организации преднамеренного банкротства.

Налоговые органы тщательно следят за сделками между взаимозависимыми лицами. Существуют схемы ухода от налогов, которые основаны на таких расчётов. Поэтому налоговая инспекция при проверках тщательно анализирует деловые отношения между взаимозависимыми лицами. При этом проверка осуществляется по следующим направлениям:

1. Оценивается соответствие цен рыночным.
2. Если производится закупка у таких лиц, то стоимость закупки сравнивается с отпускной.
3. Рассматривается рентабельность проводимых сделок.
4. Рассматривается вопрос о том, не было ли организовано перераспределение доходов.
5. Производится анализ отчётности.

Важность такого анализа можно показать на следующем примере:

Фирма А хочет продать товар по высокой цене, чтобы получить прибыль. Однако в этом случае необходимо заплатить высокий налог. В таком случае она договаривается с аффилированной фирмой Б, у которой в этом отчётном периоде имеется значительный убыток. Фирма А продаёт товар фирме Б себе в убыток. Вторая реализует товар по нужной цене. Однако поскольку у неё был значительный убыток, то её деятельность не будет прибыльной. Фирма А продала товар по низкой цене и не получила от него прибыли.

В рассматриваемой ситуации после описанной комбинации обе фирмы не должны платить налог на прибыль. Первоначально предполагалось, что у фирмы А будет большая прибыль. Из-за взаимозависимости стороны не доплатили государству значительную сумму. Чтобы предотвратить подобные ситуации налоговая инспекция тщательно проверяет операции между аффилированными лицами.

Заключение

Аффилированные лица обладают влиянием на деятельность других субъектов бизнеса. Государство стремится контролировать их деятельность для того, чтобы не допустить злоупотребления в этом.

Аффилированные лица — кто они простыми словами

Говоря простыми словами, речь идёт о тех, кто обладает влиянием, не относящимся к рыночным отношениям. Например, если определённая компания достигла успеха и определяет сегодняшнее состояние рынка, то это не делает её аффилированным лицом к мелким фирмам, которые вынуждены подстраиваться под неё.

Это понятие обычно не относится к имущественным отношениям, а речь идёт о зависимости личного или управленческого плана. Аффилированные лица могут влиять на деятельность компаний или частных предпринимателей. Причём это проявляется и при принятии стратегических решений, и в процессе выполнения уже утверждённых планов.

В Российском законодательстве это понятие рассматривается в следующих нормативных актах:

1. Налоговый Кодекс в статьях 20, 105.1 и 105.2 определяет термин «взаимозависимые лица».
2. В РСФСР в 1991 году был принят закон № 948-1 «О конкуренции и монополистической деятельности…» В нём в статье 4 устанавливается понятие «аффилированные лица».
3. Закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» — здесь определён термин «группа аффилированных лиц».

Основным признаком является возможность оказывать любое влияние на деятельность индивидуального предпринимателя, организации или фирмы.

К числу аффилированных лиц предприятия или организации относят следующие категории физических или юридических лиц:

1. К ним относится любой член Совета директоров.
2. Если есть другие выборные органы, то каждый, кто в них входит, относится к этой категории.
3. Лица, которые входят в исполнительные руководящие органы или те, которые осуществляют их полномочия. Например, директор предприятия является аффилированным лицом по отношению к фирме, которой руководит.
4. Любой из владельцев предприятия входит в рассматриваемую категорию.
5. В акционерном обществе владелец 20% или большего количества акций. При этом рассматриваются только те, которые дают право голосовать.
6. Тот, кто внёс в уставной капитал долю 20% или больше денег или имущества.
7. Если рассматриваемое предприятие владеет юридическим лицом или имеет у него 20% голосующих акций или уставного фонда другой организации или фирмы, то оно также является аффилированным лицом.
8. Если предприятие является членом финансово-промышленной группы, то в рассматриваемую категорию входят все, кто входит в её руководящие и исполнительные органы.

Если речь идёт об ИП, то в круг аффилированных включают его самого по отношению к своему бизнесу.

В Налоговом Кодексе РФ дано определение взаимозависимых лиц. Здесь сказано, что таковыми считаются те, кто может влиять на условия заключаемых договоров, на экономические результаты деятельности. При этом речь идёт о взаимном характере зависимости. Указаны формальные критерии для определения. Они состоят в следующем:

1. Если одному юридическому или физическому лицу принадлежит не менее 25% участия в уставном капитале компании. Имеется в виду наличие акций или доля в уставном капитале.
2. В том случае, когда лицо может назначить не менее 50% Совета директоров, коллегиального исполнительного органа.
3. Человек или организация, у которых есть полномочия назначить директора фирмы.
4. При наличии родственных отношений между двумя людьми. Здесь учитываются только близкие степени родства: братья, сёстры, дети, родители или супруги.
5. Если один человек в соответствии с должностными обязанностями подчиняется другому, то они считаются взаимозависимыми лицами.

Здесь перечислены наиболее распространённые ситуации. В тексте также указаны другие категории взаимозависимых лиц.

Когда говорят об аффилированных лицах, нужно учитывать различное понимание этого термина. Точным значением нужно считать определение, данное в законе № 948-1. В Налоговом Кодексе использовано близкое по смыслу, но отличающееся по точному определению. Например, здесь упомянута взаимозависимость близких родственников, о чём в этом законе не сказано. Также минимальная доля акций для признания организаций или физических лиц аффилированными в НК равна 25%, а в Законе № 948-1 она составляет 20%.

В разных странах точный смысл рассматриваемого понятия определяется нормами собственного законодательства. Однако существует общее понятие аффилированности, которое выражается в способности воздействовать на субъекта бизнеса внеэкономическими методами.

Что означает термин «группа лиц»

Данное понятие часто используется в законодательстве.

С юридическими компаниями (в ООО, АО, ОАО, ЗАО, банки) в одну группу лиц могут входить:

• распоряжения больше чем 50% общих голосов, которые приходятся на ценные бумаги или долю в капитале;
• человек, осуществляющий управление компанией самостоятельно;
• право назначать предприятию, акционерному обществу (АО) обязательства и указания, которые обязательны для выполнения и указываются в договоре;
• одни и те же люди из наблюдательного совета и управления;
• человек, который был выдвинут на должность руководителя (к примеру, генеральный директор ООО, работающий по трудовому договору);
• человек, по предложению которого было избрано больше 50% состава наблюдательной комиссии или исполнительных органов.

Сфера применения данной категории

Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин «аффилированные лица» ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:

• процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
• идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
• определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
• процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
• определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.

Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?

Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:

1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

Судебная практика

В определении Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 в деле о налоговом правонарушении в части неверного исчисления основных налогов суд отклонил все доводы налогоплательщика о самостоятельной деятельности каждой из связанных организаций. А в качестве доказательств зависимости к сведению приняли следующие обстоятельства:

• все организации осуществляли один вид деятельности;
• компании находились по одному юридическому адресу, а в своей деятельности использовали одни и те же помещения, материально-техническую базу и кадровый персонал;
• совместно хранили бухгалтерские документы и документы по ведению финансово-хозяйственной деятельности;
• расчетные счета обществ открыты в одном банке;
• правом первой подписи обладали одни и те же лица и пр.

2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.

Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.

3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.

Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.

4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.

Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.

Наши решения предусматривают варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.

Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.

Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.

Аффилированные лица для ООО и АО

Для коммерческих структур аффилированными лицами считаются:

1. Руководитель и командный состав управляющих и наблюдательных органов.
2. Участники группы, трудоустроенные в рассматриваемой компания.
3. Гражданин или компания, имеющая более 20% от величины уставного капитала организационной структуры.
4. Фирма, 20% акций которой принадлежит рассматриваемому лицу.
5. Организации, имеющие обязательства перед промышленной группой, уполномоченные представители, руководящий состав.

Для индивидуальных лиц аффилированными считаются:

1. Участники одной с ИП группы.
2. Компания, где физическое лицо имеет 20% долю в виде акций или уставного капитала.

Разновидности аффилированных лиц. Фото: reikimastertorso.ru

Законодательное регулирование

Согласно закону №14-ФЗ, руководящий состав группы имеет следующие обязанности:

• составить и вести список аффилированных лиц. Законодательство не предусматриваем унифицированной формы оформления, но общие рекомендации есть в четвертом положении ЦБ РФ;
• хранить вышеназванный документ. Причем четко установлено:
• место, где находится управленческий аппарат, имеют свободный доступ участники.
• срок хранения – согласно пункту 150 приказа Минкультуры РФ «О перечне типовых архивных документов», соответствующий документ находится в архиве до момента реорганизации или ликвидации рассматриваемой организации. После бумаги передаются на сбережение в организации по хранению архивных данных;
• обеспечить участникам свободный доступ с ознакомительной целью – в течении трех дней по месту положения управленческого состава (оригинал), отдельная плата, размер которой не превышает статьи расходов организации (при требовании копии).

Важно знать! Статья №115-ФЗ обязывает юридические лица вести список бенефициарных владельцев.

Нужно ли раскрывать данные об аффилированных лицах

Кто-то подумает, что это прихоть контролирующих ведомств по противодействию монополиям. Однако обязательное информирование органов государственного контроля имеет серьезное основание.

Предоставляемые данные препятствуют организации сговоров между компаниями с целью установление единоличного контроля над рассматриваемой отраслью.

Умышленные деструктивные действия касаются: ценовой политики, устранения конкурентных фирм с помощью нерыночных методик, совместных действий по расширению зоны контроля.

История развития нескольких стран имеет печальные страницы, связанные с парализацией рынка из-за сговора отдельных организационных структур.

Для недопущения печальных событий сформирована Федеральная антимонопольная служба, в обязанности которой входит контроль за деятельностью юридических лиц на территории Российской Федерации.

Список аффилированных лиц

Вышеназванный документ по-настоящему востребован в случае:

• оформления сделки между двумя компаниями;
• применения регулирующих механизмом антимонопольного органа;
• актуальности норм о взаимозависимости (предоставление персональных данных для оформления пояснительной записки, которая отправляется в Налоговую Инспекцию).

Процесс разработки списка лиц упоминается только в пункте 2 статьи 45 закона №14-ФЗ. Он гласит, что аффилированные лица обязаны предоставлять информацию о подконтрольных лицах, занимающих должностные кресла высшего руководящего состава, структурах, контроль над которыми в руках их родственников.

На основе полученных данных действующий документ актуализируется для отображения полной картины отдельно взятого участника.

Важно знать! Организационная структура не может проверять правдивость полученных данных (требовать копии документов, подтверждение у посторонних лиц). Ведение вышеназванного документа является должностной обязанностью для сотрудника рассматриваемой компании

Закон 135-ФЗ предусматривает наличие следующих реквизитов для списка аффилированных лиц ООО:

Понятие аффилированного лица.

Указание дополнительной информации возможна только после письменного разрешения аффилированного лица. Пренебрежение чревато наложением административной ответственности за незаконное использование персональных данных участников.

Понятие аффилированности

Термин «аффилированность» созвучен с более привычным словом «филиал». Это не случайное совпадение, они происходят от одного латинского слова filialis, что означает «сыновний». Понятие не надо трактовать буквально и вкладывать в него значение подчинённости, оно обозначает взаимосвязь.

Итак, если говорить простым языком, то «аффилированный» — это значит «связанный» или «оказывающий влияние». В разном контексте более узкое толкование термина может отличаться. В рамках данной статьи мы остановимся на контексте бизнеса и предпринимательства. Связь между аффилированными лицами может пониматься достаточно широко и лучше всего описывается как «возможность оказывать влияние». Они могут быть равноправными, но на практике почти всегда есть подчинённость, одно из лиц оказывается главнее. То есть, влияющее и находящееся по влияние, аффилирующее и аффилируемое.

В российском гражданском праве понятие закреплено статьёй 53.2 ГК РФ и обязывает субъекты правовых отношений учитывать взаимосвязь в предписанных законодательством случаях. Наиболее важными для аффилированности являются следующие нормативные акты:

• закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 №948-1 (в актуальной редакции);
• Налоговый кодекс, статья 105.1;
• Указ Президента РФ «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 07 октября 1992 года
• федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ.

Нередко аффилированность ассоциируется с чем-то преступным, особенно если речь идёт о госучреждениях и закупках по 44-ФЗ. Например, чиновник и руководитель организации-подрядчика являются близкими родственниками (отцом и сыном, мужем и женой и т.д.). Они однозначно связанные лица. Если подрядчик получит крупный государственный заказ, если основания полагать что чиновник превысил свои полномочия, использовал служебное положение и лоббировал выбор этого подрядчика. Сделка между ними является незаконной. Её расторгают, а участников привлекают к ответственности.

Впрочем, не всегда аффилированным лицам запрещено заключать общие сделки, вести дела и зарабатывать на подрядах. Если ни одна из сторон не связана с государством, а их работа не нарушает закон о конкуренции, никаких препятствий не может быть.

Связанные или аффилированные лица могут влиять на экономические и управленческие решения

Обязанность раскрытия информации

Список аффилированных лиц акционерных обществ (ОАО, ЗАО, банки) составляется в соответствии с Положением Центробанка Российской Федерации 30.12.2014 № 454-П.

При этом должны соблюдаться следующие требования:

1. каждое акционерное общество (АО), которое осуществляет операции с облигациями или ценными бумагами (к примеру, привилегированные акции Сбербанка или Сургутнефтегаза), обязано обнародовать список аффилированных лиц на странице в интернете с возможностью широкого доступа, т.е. каждый желающий может ознакомиться с интересующими сведениями о финансовой деятельности структурной единицы;
2. данная информация должна обнародоваться в конце каждого квартала;
3. сведения указываются в форме сообщения «О раскрытии информации акционерным обществом»;
4. не позже 1 дня с момента публикации на сайте такого списка, необходимо указать в ленте новостей уведомление об этом.

Штраф за предоставление ложной, неполной информации или несвоевременную публикацию списка зависит от рода деятельности компании, заключенных договоров и достигает до 700000-1000000 руб.