Составляем договор с индивидуальным предпринимателем

Правовая потребность в заключении договора

О том, как работать ИП с ИП безопасно и не нарушая законодательство, ответ однозначный, только с документальным оформлением.

В ходе ведения коммерческой деятельности, часто, между контрагентами возникает недопонимание, появляются споры по поводу:

• сроков и объёмов поставки продукции;
• услуг, которые предоставляются в рамках соглашения;
• порядка оплаты.

Помимо этого, договорные сделки дают возможность не опасаться за финансовые потери при проведении проверок государственными органами. Именно наличие контракта позволяет подтвердить правомерность отгрузки товара, получения денег на расчётный счёт и оказания услуг.

Договор – неотъемлемая часть ведения всего бизнеса, единственным исключением могут выступать сделки, подразумевающие розничную продажу штучного товара физическим лицам.

Почему важно указать статус ИП при заключении договора услуг

Перед тем, как перейти к конкретике по заключению договора с ИП на оказание услуг, разберёмся в его правоспособности. Дело в том, что одну и ту же услугу человек может оказать в разных статусах:

• как работник по трудовому договору;
• как физическое лицо по договору гражданско-правового характера;
• как субъект предпринимательской деятельности.

В первых двух вариантах заказчик несёт обязанность по удержанию 13% НДФЛ и перечислению страховых взносов за исполнителя. По трудовому договору это не менее 30,2% от выплаченной суммы. По договору ГПХ достаточно перечислить страховые взносы на пенсионное и медицинское страхование исполнителя, т.е. 27,1%.

И только если исполнитель зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, обязанности по перечислению налогов и страховых взносов возлагаются на него, а не на заказчика. В этом случае к деятельности физического лица применяются нормы ГК РФ о коммерческих организациях (статья 23). То есть ООО-заказчик и ИП-исполнитель являются равноправными субъектами бизнеса.

Налоговые органы следят за тем, чтобы договор между ИП и ООО не имел признаков трудового или договора ГПХ с обычным физлицом. Особенно рискованно заключать договор с бывшим работником организации, который теперь оказывает услуги в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Такая сделка может быть переквалифицирована в трудовой договор, что повлечет негативные для заказчика последствия.

Таким образом, заключая договор с индивидуальным предпринимателем на оказание услуг, убедитесь, что:

• в преамбуле договора отражён статус исполнителя. Например, так: Семенов Виктор Павлович, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, далее именуемый «Исполнитель»;
• в разделе «Адреса и реквизиты сторон» указаны ОГРНИП, ИНН, банковские реквизиты индивидуального предпринимателя;
• в сведениях из ЕГРИП среди кодов ОКВЭД есть те, которые соответствуют оказываемой услуге (иначе ИФНС может расценить такие услуги, как оказанные исполнителем в качестве обычного физлица).

Очень желательно, чтобы ООО не являлось единственным заказчиком услуг у этого исполнителя. Наличие нескольких не связанных между собой заказчиков или дополнительные направления бизнеса, которыми занимается исполнитель, доказывает факт самостоятельной предпринимательской деятельности.

Примеры судебных решений.

Яркий пример положительного для организации решения – Постановление АС ПО от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013 по делу № А65-8559/2014. Суть спорной ситуации, возникшей в 2011 году, такова.

Инспекторы по результатам проверки общества сочли, что передача полномочий его руководителя предпринимателю (одному из участников общества) на основании договора возмездного оказания услуг по управлению текущей финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществлена с целью уклонения от уплаты НДФЛ (величина претензии – 669 тыс. руб.).

Однако суды (все три инстанции) не усмотрели в действиях общества схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом они привели следующие доводы.

Общество в силу ст. 42 Закона № 14-ФЗ вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему. Подобная передача полномочий управляющему является прерогативой общества, поскольку решение данного вопроса находится в компетенции общего собрания участников общества либо его совета директоров (наблюдательного совета), если последнее предусмотрено уставом (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).

Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из ст. 40 и 42 Закона № 14-ФЗ. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.

Арбитры АС ПО также подчеркнули, что сама по себе регистрация предпринимателя для заключения спорного договора не указывает на незаконность действий участников сделки. В свою очередь, наличие статуса предпринимателя влечет не только возможность применения 6 %-ной ставки налогообложения (разумеется, если предприниматель применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы»), но и повышенную ответственность по обязательствам.

Взаимозависимость общества и управляющего (последний, напомним, являлся одним из его участников), по мнению судей АС ПО, не свидетельствует однозначно о необоснованности полученной налоговой выгоды. Последняя лишь может быть признана необоснованной, если взаимозависимость повлияла на ценообразование.

Вместе с тем иные выводы в аналогичной ситуации сделали судьи ФАС УО в Постановлении от 11.06.2012 № Ф09-4929/12 по делу № А50-19343/2011. В этом споре налоговики смогли доказать, что полномочия единоличного исполнительного органа общества были переданы ИП в целях получения необоснованной налоговой выгоды. На исход спора повлияли следующие обстоятельства дела:

• регистрация управляющего в качестве ИП была осуществлена всего за несколько дней до принятия решения обществом о передаче ему полномочий управляющего и прекращена сразу же после расторжения договора о возмездном оказании услуг по управлению обществом;

• предприниматель не проявил должной деловой активности – все действия по регистрации, внесению изменений в ЕГРИП, представлению налоговых деклараций осуществлял юрист общества при отсутствии оплаты оказанных услуг предпринимателем;

• сумма выплаченного управляющему дохода максимально приближена к предельному значению дохода, позволяющему применять УСНО;

• у предпринимателя отсутствовали иные клиенты помимо общества;

• договор оказания услуг по управлению с ИП содержал признаки трудовых отношений;

• рабочий график управляющего совпадал с графиком работы сотрудников общества.

С учетом названных обстоятельств суды пришли к выводу, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, заключенный между обществом и предпринимателем, является трудовым и оформлен в целях получения необоснованной налоговой выгоды.

Как досрочно расторгнуть договор возмездного оказания услуг

Качество любой услуги трудно оценить первоначально, со стороны, поэтому у заказчика может в любой момент появится желание расторгнуть договор на оказание услуг конкретным исполнителем — из-за низкого качества услуги, нарушения сроков ее оказания или просто утраты интереса к услуге. Исполнитель тоже может иметь причины для расторжения договора услуг, например, из-за несвоевременной оплаты услуг заказчиком или изменения ситуации на рынке, когда оговоренная стоимость услуги не покрывает расходов исполнителя на ее оказание.

Досрочно расторгнуть договор услуг можно в следующем порядке:

• по соглашению сторон;
• из-за одностороннего отказа от дальнейшего исполнения договора;
• в судебном порядке.

Проще всего расторгнуть договор услуг по соглашению сторон. Причина, по которой стороны согласились расторгнуть договор, не имеет значения, главное, чтобы текст договора не содержал запрета на это. Обычно соглашение о расторжении договора услуг оформляется письменно и подписывается обеими сторонами, но даже если одна из сторон его не подпишет, она может своими действиями показать, что выполняет условия соглашения (например, вернет аванс).

Верно и обратное – если стороны подписали соглашение о расторжении договора, но при этом продолжают исполнять договорные условия (подписывать акты приемки услуг, делать новые заявки на их оказание, вносить аванс), то договор услуг будет считаться действующим.

Расторжение договора в одностороннем порядке может быть мотивированным или немотивированным. При мотивированном отказе заказчик может отказаться от договора услуг и потребовать возмещения убытков от исполнителя в следующих случаях:

• исполнитель не приступил своевременно к оказанию услуг;
• во время оказания услуг становится очевидным, что они не будут предоставлены надлежащим образом (при этом исполнитель не устранил недостатки в назначенный заказчиком срок);
• услуги были оказаны с существенными или неустранимыми недостатками;

Мотивы отказа исполнителя от оказания услуг могут быть следующими:

• заказчик, несмотря на предупреждение исполнителя, не заменил предоставленные им непригодные или некачественные материалы/оборудование, необходимые для оказания услуги;
• заказчик не представил своевременно техническую документацию или другие документы, из-за чего исполнитель не может приступить к оказанию услуги;
• действия заказчика препятствуют исполнению договора услуг исполнителем (например, ограничивают его доступ на территорию заказчика);
• заказчик нарушает сроки оплаты услуг или неоднократно допускает просрочку оплаты и др.

Факты нарушения сторонами своих договорных обязанностей должны быть доказаны документально, иначе контрагент может обжаловать односторонний отказ в суде и признать договор услуг действующим.

Но у каждой стороны договора услуг есть право и немотивированного (без каких-либо уважительных причин) отказа от договора, и она может это сделать в любое время — до начала оказания услуг или в процессе их оказания. Сообщить об одностороннем отказе от договора услуг одна сторона другой должна письменно. При этом заказчик должен оплатить исполнителю все фактически понесенные им до момента одностороннего отказа расходы, а исполнитель — полностью возместить заказчику убытки (если заказчик сможет доказать их наличие).

Для расторжения договора услуг в судебном порядке надо обратиться в арбитражный суд с иском о признании договора расторгнутым. Основания для такого порядка расторжения применимы для любых видов договоров, и обратиться в суд может как заказчик, так и исполнитель. Это могут быть:

• существенное нарушение договора другой стороной, из-за которого сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (например, исполнитель нарушил срок оказания услуги, а ее более позднее оказание для заказчика невозможно);
• существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (это может быть значительный рост стоимости материалов и оборудования, которые исполнитель применяет при оказании услуги);
• другие причины, предусмотренные законом или договором.

Перед тем, как подать иск в суд, сторона должна обратиться к другой стороне с предложением о расторжении договора услуг и получить отказ от этого или дождаться истечения срока, за который должен был быть получен ответ (обычно это 30 дней, но в договоре может быть указан другой срок).

Существенные условия договора услуг

Существенным условием договора услуг в Гражданском кодексе названо одно – его предмет, т.е. конкретные действия или деятельность исполнителя. Если предмет договора услуги в тексте описан не будет, то такой договор может быть признан незаключенным, а значит, исполнитель не сможет потребовать от заказчика оплаты услуг. А вот заказчик по договору услуг с несогласованным предметом может потребовать от исполнителя возврата уплаченного аванса как неосновательного обогащения с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами.

Если, например, в качестве предмета договора услуг указать такое общее понятие как «бытовые услуги», то суд может посчитать, что предмет договора не конкретизирован и не согласован сторонами, поэтому при составлении договора стоит применять характеристики видов деятельности, указанные в классификаторах ОКВЭД и ОКУН.

Кроме самого описания деятельности исполнителя по договору услуг надо еще указать и объем услуг (в тех случаях, когда это необходимо). Например, это может быть количество часов устных консультаций или составленных документов, площадь помещения для уборки, объем вывозимых бытовых отходов и др.  

В некоторых случаях предмет договора услуг должен описывать место оказания услуги. Так, при оказании охранных услуг надо обязательно указать конкретный объект, подлежащий охране. Это может быть также и указание на местоположение земельного участка, на котором будет производиться сбор урожая, место проведения развлекательного мероприятия, адрес территории, с которой должен быть вывезен мусор. Наконец, при оказании таких услуг, как техническое обслуживание оборудования или техники, надо описать и саму технику, которая подлежит обслуживанию. Таким образом, чем подробнее описан предмет договора при заключении договора услуг, тем меньше риск споров сторон о надлежащем исполнении ими своих обязанностей.

Кроме предмета договора услуги рекомендуем согласовать и такие важные условия как:

• сроки оказания услуг (так же, как в договоре подряда, стороны могут указать начальный, промежуточный и конечный срок);
• качество услуги (здесь, например, можно указать требования к квалификации исполнителя, применение им определенного оборудования, соблюдение стандартов ГОСТ или СанПиН и т.д.);
• порядок сдачи-приемки оказанных услуг;
• стоимость услуг и порядок расчетов;
• возможность оказания услуг исполнителем не лично, а через привлечение третьих лиц.

Как правильно заключать договора

Первое, о чём должен помнить индивидуальный предприниматель при документальном оформлении сделки, что даже наличие договора между ИП и ИП, государство не гарантирует однозначной защиты его интересов. Документ поможет наверняка только в том случае, когда вторая сторона ведёт реальную деятельность, имеет действующие расчётные счета и обладает какими-либо активами.

Исходя из этого вступая в деловые отношения, прежде всего проверяют благонадёжность потенциального партнёра. Для этого достаточно по его индивидуальному налоговому номеру просмотреть базу обременений и взысканий на общедоступных государственных порталах. Когда договор будет подписывать лицо, использующее доверенность от предпринимателя, такие документы тоже нужно проверить.

При заключении договоров используются 3 подхода:

1. При единовременных сделках индивидуальные предприниматели, чаще всего используют договор, типовой бланк которого можно скачать в интернете, под каждый такой случай отдельно. Этот способ самый простой, при этом не самый надёжный, как правило, в таких случаях, стороны даже сами не знают предмета своего соглашения.
2. Использование шаблона партнёра. Есть те ИП, кто всегда работает по договорам своих контрагентов, и не видит в этом отрицательных сторон. Так, вести бизнес значительно, проще, не нужно вникать в правила составления документов, разрабатывать свои шаблоны и пр. При этом не стоит забывать, что договор, составленный контрагентом, в большей мере будет обеспечивать непосредственно его интересы.
3. Составление своего единого шаблона для ведения деятельности с учётом специфики бизнеса. В этом случае, один раз затратив силы и время на составление правильного и грамотного документа, предприниматель получает возможность пользоваться контрактом, полностью обеспечивающим его интересы. Примеры заполнения можно без труда найти в сети.

Если по каким-либо причинам, одна из сторон сделки настаивает на том что договор ИП с ИП будет использовать только их образец, то стоит позаботиться о том, чтобы такое соглашение не ущемляло интересов второго предпринимателя. Заинтересованное лицо, может, в этом случае письменно запросить внесение корректировок в документ или составить протокол разногласий, отразив свои претензии и пожелания по их урегулированию.

В чем заключается налоговая выгода?

Сравнительную характеристику гражданско-правовых и трудовых отношений в анализируемой ситуации для удобства представим в таблице. Предположим, что договором установлено вознаграждение управляющего в размере 50 000 руб.

Как видим, при втором варианте отношений организация может существенно сэкономить на уплате фискальных платежей. Другой несомненный плюс данного варианта – срочный характер взаимоотношений сторон (который гарантирует отсутствие проблем, связанных с сокращением или увольнением работника).

Между тем налоговики зачастую рассматривают передачу полномочий по управлению организации предпринимателю на УСНО как схему ухода от налогов, целью которой является избежание обязанностей налогового агента по НДФЛ. При этом арбитражная практика по подобным спорам неоднозначна. А учитывая, что с 2017 года взаимоотношения в сфере страховых взносов регламентируются положениями гл. 34 НК РФ, можно предположить, что споры о законности передачи полномочий по управлению обществом предпринимателю на УСНО (из-за снижения размера страховых взносов) вспыхнут с новой силой.

Расторжение договоров

• не будут исполнены предусмотренные по нему обязательства;
• до конечной даты, прописанной в нём же;
• до расторжения его сторонами;
• до прекращения деятельности или признания одной из сторон банкротом.

Самовольное прекращение оказания предусмотренных по договору услуг или регулярных поставок товара приводит к проблемам с законом.

В ст. 450 Гражданского кодекса РФ прописано, что расторжение договоров производится либо согласно условиям, оговорённым в самом документе, либо по соглашению всех сторон участников. А аннулирование соглашения в одностороннем порядке происходит только в судебном порядке при условии, что вторая сторона серьёзно нарушила условия контракта, которые влекут для одного из участников серьёзный ущерб.

Законодательный акт также гласит о том, что расторгнуть договор можно при значительном изменении обстоятельств. Имеются ввиду перемены настолько масштабного характера, что, предполагая такое стечение обстоятельств, изначально, договор между сторонами вообще не был бы заключён.

Позиция Верховного суда в этом случае однозначна по поводу изменения курса валют – вне зависимости от степени колебаний оно не влечёт прекращения договорных обязательств.

Прекращение действия договора наступает в момент подписания сторонами соглашения, вступления в законную силу постановления суда или наступления факта, повлёкшего его одностороннее прекращение (в этом случае в адрес второй стороны направляется соответствующее уведомление).

Обязательства, возникшие до даты прекращения действия договора, должны быть исполнены сторонами в полном объёме.

Заключение договора между ИП и ИП, по законодательству РФ – обязательный процесс и позволяет сторонам, участникам сделки обеспечить безопасность её проведения и исполнения в дальнейшем. Основной законодательный акт, который регламентирует отношения субъектов предпринимательской деятельности – Гражданский кодекс РФ, поэтому при составлении документа или расторжении и изменении руководствуются его нормами.

Правила составления

Договор между Индивидуальным предпринимателем и Самозанятым на оказание услуг (выполнения работ) не имеет унифицированной формы. Для документа допустима свободная форма составления с учетом общих требований, предъявляемых к формированию договорной документации и в соответствии со спецификой.

В стандартную форму необходимо внести корректировки в связи со статусом Самозанятого (указать статус Самозанятого, предоставления чека после оплаты, уведомление о смене/потере статуса).

Текст соглашения не должен содержать намека на трудовые отношения. Если таковые будут обнаружены, то договор ГПХ может изменить статус на трудовой.

Для обеспечения юридической силы соглашения, в нем, должны содержаться некоторые необходимые реквизиты:

• Вид документа (название) и номер,
• Место составления,
• Дата подписания,
• Данные сторон,
• Описание события,
• Подписи с расшифровкой и реквизитами сторон.

Печать ставится по договоренности сторон и не является обязательным атрибутом соглашения.

Описание разделов

Текст документа может меняться в зависимости от особенности соглашения и договоренности сторон.

Образец страницы № 1 на основе Договора о перевозке грузов.

Образец пустого бланка (страница № 1).