Ответственность по договору франчайзинга: 5 моментов, которыми не стоит пренебрегать

Ответственность сторон

Общие принципы защиты от нарушений договора закреплены главой 25 ГК РФ. Нормы применяются и к коммерческой концессии. Санкции за несоблюдение условий контракта грозят обоим участникам (ст. 401 ГК РФ).

Привлечь к ответственности можно и недобросовестного правообладателя. Если франчайзер не исполняет свои обязательства, пользователь может потребовать расторжения сделки и возврата аванса. Такие дела делятся на две категорий:

1. Недействительность договора и взыскание неосновательного обогащения. Пользователь может подать иск о ничтожности сделки. Основаниями в таких случаях служат несогласованность существенных условий, уклонение правообладателя от регистрации в Роспатенте. Аргументом истца нередко становится и отсутствие у франчайзера прав на передаваемую интеллектуальную собственность. При удовлетворении требований судом все полученное ответчиком по сделке становится неосновательным обогащением и подлежит возврату (А40-146421/2018). Помимо первоначального взноса, правообладатель обязан вернуть не состоявшемуся франчайзи роялти. Более того, суды нередко взыскивают в пользу истцов проценты за пользование чужими денежными средствами. Однако процесс доказывания нельзя назвать простым. Доля отрицательных решений по этому направлению довольно высока (А40-166702/2017, А63-2528/2016).
2. Взыскание авансов и расторжение соглашения. Если для оспаривания действительности договора оснований нет, договор прекращается. В судебном заседании истцу придется доказать факт нарушений. Таковыми могут признаваться уклонение правообладателя от предоставления информации, отказ от передачи документов, необходимых для работы по франшизе и другие недобросовестные действия. Возврату в такой ситуации подлежат роялти и проценты за пользование деньгами. Восстановить первоначальный взнос удается далеко не всегда. Здесь будет иметь значение период работы по франшизе. Суд также может взыскать с ответчика возмещение убытков, подтвержденных документально (ст. , ГК РФ, дело А05-14473/2018).

Таким образом, соглашения о коммерческой концессии – сложный правовой механизм. Договоры относятся к категории смешанных сделок. Помимо франшизы, в них могут прописываться условия об оказании услуг, аренде помещений, проведении технических работ и даже кредитования. Наличие осложняющих элементов влияет и на правовое регулирование. К контрактам применяются не только нормы о франчайзинге, но и общие принципы договорного права. Поскольку процесс совершенствования законодательства идет чрезвычайно медленно. Решающую роль по направлению приобрела судебная практика.

Преимущества книги бренда

Брендбук — это инструкция по целевому и верному пользованию брендом, который был приобретён франчайзи. В ней содержится полное описание фирменного стиля, требования к оформлению мест для продаж и внешнему виду офиса. Хорошим плюсом будет использование не только товарного знака франчайзера, но и его оригинальной униформы, транспорта и упаковки. Некоторые организации также предлагают логобук (правила применения товарного знака) и мерчендайзербук (в этом пособии закрепляются требования к ассортиментному ряду). В брендбуке можно найти следующие элементы:

1. идеология и легенда бренда;
2. позиционирование бренда;
3. правила использования элементов идентификации (Stylebook) их размещения в рекламе (Adbook).

Правильно используя книгу бренда, франчайзи выстраивает стратегию развития и ценовую политику в точном соответствии с предъявляемыми требованиями владельца бизнеса. Если обобщить все написанное в брендбуке, можно прийти к выводу о том, что это руководство к действию, проработанное до мелочей, программа поведения в часто встречаемых ситуациях. Линия поведения, которой должен придерживаться франчайзи

Важность понимания терминологии

Чтобы держаться на плаву в современном бизнесе, необходимо не только грамотно управлять, но также важно разбираться в тонкостях, связанных с юриспруденцией, и усвоить значение некоторых понятий. Для дальнейшего удобства необходимо дать определение самого термина франчайзинг

Итак, это такой вид предпринимательской деятельности, направленной на производство товаров или услуг под одним названием при полном контроле со стороны правообладателя товарного знака. Франчайзинговый договор предусматривает следующую терминологию:

• Франшиза — объект договора франчайзинга.
• Франчайзи — это ИП или юридическое лицо, приобретающее права по франшизе за счёт оплаты, и производит отчисление процентов от прибыли в установленные договором сроки.
• Франчайзер (иногда ошибочно называют франчендайзером) — это ИП или юридическое лицо, передающее право использовать свой бизнес и имя брэнда на определённых условиях.
• Роялти — это вознаграждение за пользование чужой идеей. Сумма дивидендов, передаваемых франчайзеру в определённый промежуток времени (обычно каждый месяц), определяется в договоре. Без согласования такого условия, договор будет считаться незаключённым.
• Паушальный взнос — это сумма, взимаемая франчайзером при передаче франшизы другому лицу за право пользования своим именем, результатами интеллектуальной деятельности, товарным знаком, технологиями и другими преимуществами. Но тут нужно сделать оговорку: большинство компаний не предуматривают первоначальный взнос, а основную прибыль представляет получение роялти и денег за поставку продукции франчайзи.

Различные виды франчайзинга

По мере развития франчайзинга появляется и его определение, и благодаря этой естественной эволюции мы стали свидетелями появления множества новых и интересных типов договоров франчайзинга.

В наши дни считается, что существует пять различных видов франчайзинга. Франшиза на работу используется кем-то, начинающим небольшой бизнес, тогда как товарная франшиза включает в себя крупные продукты – например, торговые автоматы и даже автомобили.

Формат деловой франшизы является наиболее распространенным, когда франчайзи разрешается использовать товарный знак франчайзера. Кроме того, франчайзи использует всю операционную систему и следует предписанному маркетинговому плану, и процедурам. Это чаще всего связано, например, с индустрией быстрого питания.

Наконец, некоторые инвесторы могут начать инвестиционную франшизу в форме отеля или большого ресторана. Конверсионный франчайзинг встречается реже и представляет собой новый вид франчайзинга.

Тремя основными формами франчайзинга являются:

Производственный франчайзинг

Производственным франшизам выдаются лицензии на производство услуг и товаров с полным использованием торговой марки. Вы обнаружите, что многие компании, производящие продукты питания и напитки, используют эту форму бизнеса, как и многие оптовые торговцы.

Товарный франчайзинг

Франшизы на распространение товаров – это когда франчайзер дает право франчайзи продавать свои фирменные товары и предлагает франчайзи лицензию на использование логотипа без постоянной поддержки ведения их бизнеса. Это тесно связано с отношениями продавца/поставщика, с той существенной разницей, что все они брендовые.

Фирменные заправочные станции часто работают по франшизе с использованием торговой марки и поставляемого топлива. Все остальное остается на усмотрение франчайзи.

Деловой франчайзинг

Деловой франчайзинг – самый распространенный вид. Этот вид включает в себя бизнес-соглашение между франчайзером и франчайзи, в котором он разрешает ему работать с использованием торговой марки и созданной бизнес-модели.

В дополнение ко всему этому, франчайзи также получит множество активов, а руководство и поддержка будут предоставлены в качестве части этого конкретного франчайзингового соглашения.

Франчайзинг предлагает предпринимателям множество возможностей, которые недоступны тем, кто начинает с нуля. Эта бизнес-модель избавит вас от необходимости проводить исследования рынка, повышать узнаваемость бренда и разрабатывать уникальные методы ведения бизнеса, потому что все уже сделано за вас.

В наши дни франчайзинг оказался феноменально популярным способом ведения бизнеса во многих отраслях, в том числе:

• Автомобильная промышленность
• Уборка
• Техническое обслуживание зданий
• Здравоохранение
• Обустройство дома
• Недвижимость и агентство недвижимости
• Юридические и финансовые услуги

Определение франчайзинга

Что такое франчайзинг? По определению, франчайзинг – это не что иное, как бизнес-метод, используемый для распространения товаров или услуг. Это маркетинговая концепция, используемая некоторыми компаниями как способ быстрого роста.

Звучит достаточно просто? Теоретически это так. Строго говоря, определение «франчайзинг» – это договор или лицензия, которые связывают две независимые стороны. Но это еще не все. В наши дни слово «франчайзинг» обычно используется для описания самой бизнес-системы.

В любом франчайзинговом соглашении участвуют две ключевые стороны: франчайзер и франчайзи. В рамках определения франчайзинга компания (франчайзер) предоставляет физическому лицу (получателю франшизы) право или лицензию на торговлю товарами и услугами в определенной области. Получателю франшизы разрешается полностью использовать товарный знак и методы работы франчайзера.

Франчайзер уже установил название бренда и товарный знак. Получатель франшизы эффективно покупает часть этого успеха и помогает расширять бизнес. Это одно из многих преимуществ договора франчайзинга для обеих сторон.

Также существует несколько различных типов франчайзинговых соглашений, и мы рассмотрим различные виды франчайзинга позже в этой статье. Точно так же существуют другие законы и правила, связанные с франчайзингом, в зависимости от страны. Местные правила могут оказать существенное влияние на определение франчайзинга.

Обязанности сторон по франчайзинговому договору

Как было сказано выше, оба участника соглашения имеют друг перед другом целый набор обязанностей. Так, правообладатель после заключения договора должен выполнить следующие условия:

• Главное условие концессионного двустороннего договора – передача прав на пользование товарным знаком партнёру.
• Также франчайзер обязан предоставить всю необходимую для использования своего бренда информацию второй стороне, обозначить «подводные камни» и преимущества.
• Обеспечить партнёра копиями имеющихся лицензионных документов, относящихся к предмету консенсуального соглашения.
• Предоставлять франчайзи необходимую юридическую и информационную поддержку.
• Выдать необходимые рекламные материалы – каталоги, электронные файлы, обеспечить кадровую поддержку и обучение персонала, если эти условия оговорены в заключаемом контракте.
• Франчайзер должен выдать партнёру стандарты своей компании и контролировать их соблюдение (например, подписывая соглашение с компанией «Лукойл» на строительство новой АЗС или с брендом мирового значения «Макдональдс» на открытие нового ресторана, франчайзи получает бренд-лист на каждую деталь будущего предприятия).
• Владелец бренда несёт косвенную ответственность за качество товаров и услуг, предоставляемых франчайзи после запуска фирмы.

Ответственность франчайзера

В то же время на франчайзи накладывается ряд ответственных задач, которые он должен выполнить в полном объёме, в частности:

• Производить все необходимые выплаты, указанные в тексте документа. В случае нарушения этих пунктов, франчайзер может наложить на партнёра взыскание в виде штрафных санкций.
• Обеспечить выполнение всех стандартов бренда, выданных франчайзеру, отвечать на замечания, исправлять ошибки и в конце сдать работу ответственному представителю головной компании.
• Принять от правообладателя рекламную продукцию, вывески и логотипы с последующим их размещением в нужных местах.
• При необходимости трудоустроить кадровый персонал, принятый с участием партнёра, если это прописано в договоре.
• Чаще всего соглашение не предполагает передачу товарного знака третьим лицам, если только франчайзи не были переданы права в полном объеме.
• Предмет договора является коммерческой тайной, и предприниматель не имеет права разглашать его посторонним.

Ответственность франчайзи

Как упаковать свой бизнес в продукт?

Московская сеть студий красоты Инны Морозовой появилась благодаря клиенту. Изначально владелица бизнеса не собиралась создавать франшизу, она планировала открыть вторую точку, но постоянный посетитель ее студии предложил масштабировать бизнес. «Создавать франшизу было непросто. Все нужно было организовать, оформить, оцифровать, передать свои знания, для того чтобы франчайзи мог полноценно вести свой бизнес и начать на нем зарабатывать», — говорит Анна Белова, руководитель развития сети студий. — Большая часть запросов идет от клиентов, подписанных на личный «Инстаграм» Инны Морозовой или основной студии».

Франшизы создают и крупные компании, и новички в бизнесе — для них это способ масштабироваться и получать дополнительный доход за счет паушальных взносов, роялти и продажи товаров партнерам.

Процесс создания франшизы состоит из нескольких этапов и требует участия юристов, финансистов, бухгалтеров, маркетологов. Крупные компании, как правило, справляются за счет штатных сотрудников, малый бизнес обращается к посредникам.

Стоят услуги по «упаковке» франшиз от 550 тыс. Если предлагают выполнить работу дешевле, скорее всего, стоит ждать подвоха. «Давайте будем реалистами: за 150 тысяч рублей вам, скорее всего, скачают все из Интернета и сделают некачественный сайт, заказав услуги на Workzilla», — предупреждает Станислав Тихомолов, генеральный директор компаний «Бизнес Консалтинг» и «Инвестиционный Франчайзинг».

Как подготовить франшизу

Когда франшиза будет готова, придется потратить деньги на ее продвижение. Самый бюджетный вариант — разместить предложение на специализированных сайтах. Это стоит от 20 тыс. рублей. Однако гарантии продаж и высокой заинтересованности аудитории никто не даст.

Вариант подороже — запустить контекстную и таргетированную рекламу с предложением продажи своих услуг. На это нужно минимум 100 тыс. рублей. Чтобы найти потенциальных клиентов, можно обратиться к брокерам, продающим франшизы. Цены на эти услуги составляют 30—70% паушального взноса. Для новичков это может быть невыгодно: им придется заплатить 50 тыс. рублей, например, за продажу франшизы с паушальным взносом в 150 тыс. рублей.

Допустим, благодаря рекламе и работе со специализированным брокером удалось продать несколько франшиз, но это еще далеко не конец. Франчайзер должен уметь руководить сетью. Если подобных навыков нет, то проблемы неизбежны — вплоть до бунта франчайзи и судов.

Преимущества франшизы для покупателя

Франчайзинг приносит выгоды не только продавцу франшизы, но и ее покупателю. Одно из главных достоинств для франчайзи – это куда более высокая вероятность ведения успешного бизнеса, чем при его открытии «с нуля». Покупатель франшизы использует готовую и проверенную бизнес-схему, которая обязательно будет эффективна в правильных руках. Что требуется от франчайзи, так это ответственный и серьезный подход к ведению бизнеса.

Кроме использования проверенной бизнес-схемы, франшиза приносит франчайзи следующие преимущества:

Гибкость в выборе подходящей отрасли. В отличие от запуска бизнеса «с нуля» в незнакомой отрасли, когда бизнесмен может только предполагать предстоящие результаты, франшизу можно подробно изучить еще до приобретения. Добросовестные франчайзеры выкладывают в открытый доступ информацию, которая помогает потенциальным покупателям оценить перспективность франшизы и принять окончательное решение.

Получение поддержки на всех этапах. Это еще одно отличие франчайзинга от запуска бизнеса «с нуля». Так как франчайзер несет ответственность за каждого франчайзи, он оказывает им посильную поддержку. Это касается как помощи в решении проблем и устранении рисков, так и материальных поставок. Это большой плюс для начинающих бизнесменов, которые близки к совершению серьезных ошибок.

Минимальные расходы на продвижение. Так как покупка франшизы предполагает ведение бизнеса под раскрученным брендом, зачастую с многолетней историей, франчайзи не приходится тратить большую часть имеющегося бюджета на запуск рекламных кампаний. Вместо этого он может сосредоточиться на более насущных вопросах – организация франшизы, поиск помещения, найм персонала и другие задачи.

Гарантированно удачный выход на рынок. Любая франшиза подходит под такое определение, как явная востребованность среди целевой аудитории. Это значит, что у франчайзи после открытия всегда будут клиенты. Но для этого ему следует строго соблюдать инструкции франчайзера, которые касаются выбора места для размещения объекта, фирменного стиля и других главных аспектов.

Стабильные и гарантированные поставки. Франчайзи нет необходимости искать поставщиков и тратить время на установление сотрудничества с ними. Все нужные поставки обеспечивает франчайзер, так как он сам заинтересован в том, чтобы под его торговой маркой продавался качественный и оригинальный продукт. Со стабильностью поставок тоже не возникает никаких проблем – графики соблюдаются весьма строго.

Доступ к базе бизнес-знаний. Для того чтобы покупатели франшизы управляли ею так, как задумано франчайзером, последний предоставляет франчайзи неограниченный доступ к сведениям. Они касаются развития бизнеса по проверенной схеме, что гарантированно влечет получение большой прибыли и минимизацию рисков. Вот почему в интересах франчайзи соблюдать инструкции.

Неудивительно, что рассматриваемое явление очень востребованно не только у новичков в бизнес-сфере, но и у опытных предпринимателей, которые решили попробовать себя в области франчайзинга. Однако надо понимать, что и для франчайзи у этой схемы ведения бизнеса есть недостатки. Рассмотрим их.

Предмет

Информация о предмете договора служит фундаментальной составляющей при заключении любого соглашения. В нашем случае предметом будет выступать непосредственно сама франшиза. Также следует отметить, что помимо права использовать товарный знак, Франчайзи получает комплекс иных услуг от Франчайзера. К таким услугам относятся обучение, готовый план развития бизнеса и иные услуги. Выглядит раздел о предмете следующим образом:

В соответствии с настоящим соглашением Франчайзер передает Франчайзеру право пользования товарным знаком, право на использование коммерческого обозначения и секрет производства (Ноу-хау) за определенное договором вознаграждение.
Франчайзи имеет право пользования комплексом исключительных прав, которые принадлежат Правообладателю.
Франчайзи использует комплекс исключительных прав Франчайзера с целью осуществления предпринимательской деятельности в виде открытия кофейни.

Налогообложение по договору коммерческой концессии

Многих интересует система налогообложения при заключении концессионных договоров. Поскольку франчайзи выплачивает франчайзеру вознаграждение согласно бумагам, оно, в соответствии с законодательством, облагается НДС. Также, при осуществлении бухучета следует знать, что налог на имущество и рекламу платит франчайзер.

Для заключения контрактов и работы с документами по франшизе нужно зарегистрироваться как ИП или как ООО. При этом можно вести учет при общей системе налогообложения и при УСН. В российскую налоговую систему пока не внесено отличие между простым ведением дела и по франшизе.

В международной практике соглашение о франшизе – обычное дело при открытии бизнеса. В России история франчайзинга насчитывает всего 20 лет, поэтому не все юридические и экономические тонкости предусмотрены законом. Но наша страна постепенно погружается в мировые экономические процессы, и поэтому с каждым годом увеличивается число предпринимателей, работающих по франшизе, в том числе международной. Ее действие регулируется Гражданским Кодексом, поэтому заключить партнерство по франчайзингу можно без проблем.

Недостатки бизнеса

Обратно стороной медали договора франчайзинга являются строгие меры ответственности не только перед налоговой, но и перед франчайзером. Самое распространённое наказание — штраф. Суммы штрафа варьируются, в зависимости от причинённого вреда. Но не стоит расстраиваться, все нюансы, связанные с тонкостями юриспруденции (а именно мер ответственности), прописываются в договоре перед его заключением.

Среди недостатков договора франчайзинга для правообладателя бизнеса можно отметить:

• невозможность сохранения конфиденциальности коммерческой тайны;
• неправильное ведение бизнеса покупателя франшизы может привести к утрате должного уровня деловой репутации;
• часто успешные франчайзи создают свою компанию в такой же сфере и становятся прямыми конкурентами бизнеса.

Originally posted 2018-05-02 05:18:37.

Недостатки

Недостатками договора франчайзинга являются следующие:

• Затрудненность в хранении конфиденциальной коммерческой информации;
• При наличии убыточной коммерческой деятельности, затрагивается вся франчайзинговая система;
• Если франчайзи добивается большого успеха, он может покинуть систему, выкупив предприятие. Это предполагает прямую конкуренцию.

На законодательном уровне регламентируется наличие коммерческого типа субконцессии. Это разновидность договора франчайзинга, позволящая передачу одного комплекса полученных прав франчайзи, а также субпользователю.

Особенностями договора субконцессии являются следующие:

1. Возможности, которые имеют субпользователь, производные от прав, получаемые пользователями от франчайзера согласно основному договору;
2. Период действия договора субконцессии не может быть больше, чем действие концессии. При аннулировании основного документа искомые права будут переходить от одной стороны ко второй. Субпользователь переходит к статусу пользователя. Но у правообладателя есть возможность отказа от передачи прав и обязанностей, прописанных в субконцессии;
3. Основным документов предусмотрена возможность получения искомых прав согласно субконцессии;
4. Субконцессию определяют как право и как обязанность;
5. Досрочно прекращается субконцессиональный договор, если имеются определенные условия преобразования к основному. Этот переход превратит опосредованные взаимоотношения между сторонами субсделки в прямую.

Финансовая сторона

Официальное оформление сотрудничества должно четко прописывать, в какой форме и в каком размере будет произведена оплата полученного бизнес-проекта. Вариантов может быть несколько:

• разовая оплата;
• фиксированный взнос, который необходимо делать каждый месяц;
• процент от получаемого дохода;
• обязательство приобретения товара на строго установленную сумму;
• симбиоз нескольких видов платежей.

Особенно важно этот пункт детально описать для франчайзера. С другой стороны, франчайзи также должен обезопасить себя от всех дополнительных взносов и скрытых платежей

В любом случае достичь консенсуса можно только при обоюдном обсуждении данного раздела.