Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора

Безотзывная оферта

Как говорилось выше, введенный недавно опцион на заключение договора, предусмотренный ст.429.2 ГК РФ, состоит из 2 частей.

Первая состоит в подписании контракта, где одна сторона предоставляет второй безотзывную оферту, то есть возможность подписать главный договор на обговоренных условиях. Вторая часть включает в себя реализацию при помощи акцепта выданной безотзывной оферты. Для подписания главного договора бывает достаточно одного акцепта. Поэтому участие того, кто выдал оферту, является не обязательным.

В соответствии с законом, опцион на заключение договора характеризуется следующими основными моментами:

• Может сопровождаться оплатой или совершаться бесплатно.
• Содержит условия, которые позволяют выявить предмет и другие значительные условия главного договора.
• Заключается в соответствии с формой главного договора.
• Может быть с уступкой прав по опциону.

Возможность выполнить опцион единственной стороной посредством акцепта делает его удобным для применения в разных схемах. При этом нужно помнить о необходимости соблюдения всех действующих положений законодательства. К примеру, если речь идет об опционе на заключение договора купли-продажи акций, то это значит предварительное получение одобрения корпорации, отказ от преимущественных прав и прочее.

При этом во время функционирования с данным инструментом следует помнить о проблемах, которые связаны с фактической реализацией соответствующего опциона, когда главное соглашение должно заверяться у нотариуса или подлежит государственной регистрации. Опцион на заключение договора заключается в соответствии с формой главного соглашения. При практической реализации могут появляться вопросы относительно удостоверения у нотариуса или госрегистрации оферты и акцепта в случае, если они заверялись отдельно, а не в виде одного документа.

Как было и как стало

Еще недавно в опцион на заключение договора могли быть включены следующие значения:

• Эмиссионная ЦБ, которая дает право на приобретение акций АО, выпустившего соответствующую ЦБ. Это осуществляется на основе ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ.
• Производный инструмент финансового вида, который применяется на торгах на бирже, согласно указанию ЦБ РФ «О видах производных финансовых инструментов» № 3565-У.

Как выпуск, так и обращение опциона эмитента регламентируется действующим законодательством. Опцион эмитента не выдается по активу, за исключением акций эмитента. Этот инструмент фактически не применялся в коммерческих целях. Но опционный договор в виде производного инструмента финансового вида не может быть использован вне биржи. Поэтому еще недавно внебиржевых опционов в стране попросту не было.

В то же время российские бизнесмены, основывая свою позицию на принципе свободы соглашения, не раз пытались использовать опционы на заключение договора. Судебная практика, в свою очередь, признавала их недействительными, потому что опцион почти во всех случаях – это сделка под потестативным условием в связи с возможностью использования которой сложилась отрицательная практика суда. Примерами соответствующих решений являются постановления ФАС Волго-Вятского округа №А28-10224/2004-284, ФАС Северо-Кавказского округа №Ф08-3832/2003 и другие.

Суды нередко признавали опционы на заключение договора долевого участия предварительными соглашениями. Для обеих сторон это означало появление дополнительных рисков, которые связаны с толкованием (если приходилось обращаться в суд для урегулирования спорных вопросов).

Однако в середине 2015 года, когда в ГК РФ были внесены изменения, ситуация изменилась. В законе была зафиксирована возможность совершать сделки с условиями, которые зависят от сторон, подписавших соответствующий договор (то есть потестативные). Помимо этого, были зафиксированы одновременно 2 механизма: это опцион на заключение договора и соответствующий договор. Они указаны в статьях 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса.

В статье изучим данные правовые механизмы, их сходные и отличительные черты, а также сравним их с абонентским договором как еще одним новым инструментом российского права.

Отличия договора об опционе и абонентского

С середины 2015 года в Гражданском кодексе появилось новое соглашение, которое получило название абонентского договора. Об этом говорится в ст.429.4 ГК РФ. Его конструкция чем-то похожа на опционный договор. Однако это иное понятие.

В рамках абонентского договора предусматривается внесение абонентом определенных платежей, которые могут носить регулярный характер, а также другое предоставление за право требование от исполнителя выполнения действий по договору на условиях, которые определил абонент. При этом абонент обязуется вовремя перечислять платежи или иным образом осуществлять исполнение по соглашению вне зависимости от того, затребовано ли им соответствующее исполнение или нет.

Схожесть с опционным договором может показаться только в случае, если не вдаваться в детали. Если же рассмотреть оба соглашения глубже, обнаружится отличие, которое заключается в разной правовой природе. Так, в абонентском договоре не вполне ясно, что подразумевается под «предоставлением», которое абонент вправе потребовать от другой стороны. Поэтому правовая природа может изменяться в зависимости от понимания этого термина. Например, если это – услуги, то соглашение имеет схожие черты с договором оказания услуг, а если – работы, то с договором подряда и т.д. Таким образом, абонентский договор можно понимать, как рамочное соглашение, которое создано с целью совместного применения с иными договорами.

Возможно, данное соглашение было введено для того, чтобы скорректировать судебную практику относительно договоров, которые, по сути, носят абонентский характер. Например, если лица, которые оплачивают определенные услуги в течение какого-то периода ни разу не пользовались своим правом требования исполнения в течение периода действия, они могут взыскивать сумму в связи с неоказанием соответствующих услуг.

Поэтому правовая природа абонентского договора другая, и его создавали для иных целей, отличных от опционов. Данное соглашение не может применяться в опционных схемах, особенно если учесть специальные положения, которые устанавливают 2 вида опционных договоров как отдельных инструментов.

Понятие и правовая суть

Опцион являет собой особый специфический тип контракта, в котором продавец заранее обговаривает с продавцом возможность продажи актива по строго определенной стоимости. Покупатель согласно опциону приобретает право выкупить актив по указанной цене. Однако все происходит на его усмотрение, так как опцион не предполагает безусловную обязанность приобретателя исполнять договорные условия.

Опцион представляет собой ценную бумагу наравне с акциями и облигациями. Помимо этого, он выступает в роли юридического соглашения со строго регулируемыми рамками, условиями и положениями.

Опцион и опционный договор являют собой схожие конструкции с одинаковыми функциями и сущностью. Однако между ними имеется немало отличий, проявляющихся в процессе применения контракта.

Среди наиболее характерных общих признаков выделяют:

1. Контракт подлежит исполнению в обозримом будущем, а не после подписания предварительных договоренностей.
2. Предусматривается принцип возмездности за счет имеющейся опционной премии.
3. Исходя из предыдущего пункта, возникает следующий. Премия не подлежит возврату по общим правилам.
4. Продавец получает право покупки, но не обязанность. Следовательно, оба понятия имеют такой критерий, как оборотоспособность, то есть свойство передавать право на сделку третьим лицам.

Различия между двумя понятиями проявляются в следующих характеристиках:

1. Опцион нуждается в дополнительных договоренностях, при контракте с опционной конструкцией вспомогательных соглашений не требуется.
2. Опцион предоставляет право заключения будущего соглашения, а опционный договор – право востребования по подписанным документам.

Общее понятие

Опцион – это договор, согласно которому одна сторона обязуется совершить действие, которое предусмотрено аукционом в отношении иной стороны в определенный период или при возникновении соответствующих обстоятельств. Появившийся как производный инструмент и применяемый на биржах, опцион на заключение договора куплей-продажей акций не стал ограничиваться. Он начал широко распространяться и вне биржевого пространства. Чаще всего он применяется при заключении структурных сделок в области поглощений и слияний. Часто в акционерных договорах предусматривается механизм выхода из тупика путем соответствующего руководства компанией, а также использование в иных коммерческих отношениях.

Если ранее в нашей стране опцион применялся только на бирже, то со временем сложились две модели его правового регулирования.

• В первом случае одна сторона на платной или бесплатной основе предоставляет второй стороне оферты в течение определенного времени на подписание какого-то договора или на выдачу соответствующей оферты. Вторая сторона может реализовать право акцепта, в результате чего подписывается главный договор. Особенность этого права заключается в секундарном виде, что значит возможность реализации без участника, который выдал оферту.
• При второй модели опцион на заключение договора (купли-продажи недвижимости, к примеру) изначально оформляется в виде основного соглашения без применения схемы с офертой и дальнейшим акцептом. В этом случае одна сторона предоставляет второй стороне секундарное право требования применить соответствующее исполнение в какой-то период или при наличии определенных условий.

Как опционы работают в России

В опционной программе всеми известного банка «Тинькофф» участвуют как менеджеры высшего звена, так программисты, разработчики, аналитики, юристы, PR-специалисты и маркетологи. По последним данным, под их управлением находится акций более чем на $176 млн. Для поощрения сотрудников в группе «Тинькофф» зарезервировано свыше 5% всех акций. Программа акционирования в «Тинькофф» устроена таким образом, что работник получает акции пакетами в течение нескольких лет, а размер дивидендов зависит от выполнения группой годовых показателей. Совет директоров одобрил первую выплату промежуточных дивидендов за прошлый год на общую сумму приблизительно в $58,4 млн.

Опционы в России становятся все популярнее, вот и Яндекс и Ашан уже поделились со своими сотрудниками мотивацией, вот и Додо Пицца смотивировала топовых специалистов из Москвы отправиться в Сыктывкар для развития очередного ресторана. Но Российским законодательством не предусмотрены положения, четко регламентирующие опционную форму вознаграждения. Поэтому основные аспекты опционных схем мотивации описываются в трудовых или коллективных договорах или в отдельном документе, регламентирующем процедуры и правила в отношении выбранной программы вознаграждения, например в положении о премировании. А следовательно их стоит хорошо прописывать компаниям и еще лучше изучать сотрудникам.

Варианты оформления опционов для сотрудников

• Основатель делится частью своей доли с ценным сотрудником. В результате последний впадает в зависимость от акционера. Чтобы исправить положение, придётся поработать с документами. В договор между акционером и сотрудником необходимо внести дополнительные пункты регулирующие получения акций сотрудником. Такой договор не будет являться автоматическим для каждого сотрудника и с каждым сотрудником нужно заключать отдельный договор.
• Отложенный платёж. Основатели компании почти не получают 100% суммы сразу после её продажи. Это позволяет сохранить их интерес к дальнейшему развитию бизнеса или его интеграции в экосистему стратегического инвестора.
  Применим только в случае M&A-сделки — когда стартап покупается целиком или скупаются акции у его действующих акционеров. Отложенный платёж не подходит для мотивации сотрудников, у которых нет доли в компании.
• Соглашение с сотрудником о предоставление сотрудникам опционов. Опцион на долю в стартапе – это соглашение, позволяющее сотруднику через определенное время приобрести долю в компании по заранее оговоренной цене, основанной на оценке, действующей в момент заключения соглашения. Такой опцион традиционно дается под условие достижения сотрудником или компанией определенных ключевых показателей эффективности (KPI). Обычно на момент приобретения доли ее реальная стоимость значительно повышается, и работник становится заинтересован в выполнении KPI и росте рыночной стоимости стартапа. Компания и ее основатели могут увидеть реальный результат от деятельности сотрудника и только после этого передать ему определенную долю.
• Опционная программа через корпоративный договор для ООО.
  Заключая с таким сотрудником корпоративный договор, необходимо сделать его участником предприятия. В договоре прописываются все возможные условия и ограничения. Можно ограничить сотрудника в самостоятельности в принятии решения, например, согласовать условие о том, что сотрудник обязуется придерживаться позиции, аналогичной основателя, а в случае нарушения такого условия основатель может требовать обратного выкупа переданной доли или получить какую-нибудь неустойку. Но суды при ущемлении прав одного из участников ООО становятся на защиту ущемленной стороны.

Опционы на акции становятся все более распространенным способом привлечения и удержания сотрудников, в том числе и программистов для компаний.

Нужны ли они программистам? Тут выбор только за вами. Они не так просты, как зарплата, но у них есть потенциал большой «зарплаты». Условия опциона устанавливаются индивидуально каждой компанией. Поэтому если вы идете на это, следует хорошо изучить договор: сколько опционов предоставляет компания и каков срок перехода прав, цена гранта, которую вы заплатите, когда воспользуетесь этими опционами. Как и когда вы будете исполнять опционы, и от чего это будет зависеть.

Больше и чаще пишу об юридических вопросах, интересных кейсах и новостях в IT-бизнесе в своем Инстаграм.

Риски по опционному договору

По нашему закону выплата возможна только по опционному соглашению. Однако платежа за выполнение лицом определенного действия, то есть сделки, не предусматривается. На основе принципа свободы договоров, можно предположить, что стороны могут сами предусматривать и вознаграждение на исполнение данных действий. Но из-за того, что прямого указания о возможности оплаты за исполнение определенных действий в законе нет, соответствующая обязанность может фиксироваться в опционном договоре другими способами. При этом каждая сторона несет риски, которые заключаются в следующем:

• Внесение платы за какие-то действия в виде части опционной премии. Так как данное понятие не служит платой за совершение действий, появляется риск в опционах при выполнении соответствующих действий. Примером этого служит передача в рамках опциона одним лицом товара, не соответствующего необходимым стандартам качества. Если данная плата относится к опционной премии, то при расчете убытков из-за получения некачественного товара, суд, скорее всего, не будет учитывать данную плату, потому что это – не плата за передачу товара как таковая.
• Внесение платы в виде условия для исполнения опциона. Вышеописанный риск, касающийся платы за выполнение действия в рамках опционной премии, является актуальным также и для платы при исполнении опциона. Помимо этого, плата за выполнение действия может реализовываться лишь после его осуществления, так как условие исполнения опциона должно быть выполнено до этого действия.

Данные способы могут характеризоваться и другими рисками, возникающими в связи с отдельными действиями, которые совершаются во время опциона. Таким образом, при исполнении опциона следует оценивать лучший способ платы за выполнение действия в зависимости от того, что нужно сделать.

Востребование исполнения

Хоть опционный договор имеет похожее название с опционом на заключение договора, купля-продажа акций, недвижимости, дарение и прочие сделки посредством него представляют собой самостоятельный механизм, который осуществляется не через акцепт к безотзывной оферте, а через востребование выполнения по предварительно подписанному опционному договору. Поэтому под ним понимается соглашение, согласно которому одна сторона может потребовать у другой выполнить в предварительном порядке определенные шаги, например, по передаче актива, перечислению денег и прочих действий.

Опционный договор имеет следующие главные характеристики:

• Требование о выполнении действий может заявляться при тех или иных обстоятельствах, которые указаны в опционе.
• В законе прямо говорится о том, что опцион может быть безвозмездным, то есть без уплаты денежных средств за возможность заявления требования по опционному договору, даже если он подписан коммерческими структурами.

Традиционная английская схема по опционам, которая известна и российским бизнесменам, может реализовываться двумя платежами:

• Выплатой премии по опциону.
• Платежом за осуществление сделки, к примеру, передачи актива.

Экономическая суть

Опционная конструкция приобрела широкую популярность во всем мире благодаря уникальным возможностям, представляющимся сторонам контракта. Экономический смысл опциона оформляется в правило, что потери стороны-обладателя опциона ограничены суммой премии, а потенциальная прибыль при реализации договоренностей ничем не ограничивается. То есть, если приобретатель опциона отказался от его выкупа, то он рискует только суммой опционного вознаграждения (оно не возвращается при отказе от сделки).

Как итог – все государства признают контракт законным и принимают его ключевые положения, что упрощает взаимодействие между сторонами сделки, расположенными в разных частях света.

Опцион с долями ООО

Примером могут служить опционы на заключение договоров купли-продажи долей в ООО, так как согласно текущему законодательству, сделка об отчуждении доли или соответствующей части в уставном капитале ООО, должна быть заверена у нотариуса. Об этом говорится в ст.21 Закона «Об ООО» №14-ФЗ. На деле часто появлялись проблемы, которые были связаны с неготовностью нотариусов заверять акцепт и оферту, так же, как и признавать данные документы достаточными для реализации сделки купли-продажи или опциона на заключение договора безвозмездного отчуждения доли в ООО. Однако с 2016 года в Закон №14-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми сделка стала возможной лишь при удостоверении у нотариуса единого документа, который подписывали обе стороны.

В соответствии с этим применение соответствующего опциона (на заключение договора дарения доли, например) фактически стало невозможным, так как для его реализации необходимо подписание, а потому и участие 2 сторон. Поэтому недостаточно предоставление акцепта стороной безотзывной оферты, чтобы реализовать опцион. А это идет вразрез с самой конструкцией описанного механизма.

В соответствии с вышесказанным, можно резюмировать, что форма опциона на заключение договора является интересной для осуществления соответствующих схем. При этом имеются определенные проблемы и ограничения, так же, как и потенциальные, которые следует учитывать при применении этого инструмента.

Опцион не обязательно заверять у нотариуса

К сожалению, зачастую слышу, что опцион на доли в ООО заверять у нотариуса не обязательно, так как соглашение об опционе – это не распорядительная сделка. Еще больше изумления вызывают рассказы про то, что в суде такое соглашение не признают ничтожным.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению, так как:

• Согласно пункту 5 статьи 429.2 ГК, опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

• Закон об ООО в пункте 11 статьи 21 предусматривает, что сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежат нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность такой сделки.

Суды также однозначно считают, что соглашения об опционах должны быть удостоверены нотариально. Так, например, в решении Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу № А07-27369/2018 от 30.05.2019 года между сторонами было заключено соглашение об опционе, однако нотариально они его не удостоверили.

В итоге суд пришел к выводу, что соглашение о предоставлении опциона не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения.

Аналогичной позиции придерживается и Верховный суд РФ. Суд рассматривал спор, в котором между сторонами было заключено соглашение о предоставлении опциона в нотариальной форме, однако дополнительное соглашение к соглашению об опционе, где определялся конкретный размер доли ООО, стороны подписали в простой письменной форме. Верховный суд в своем решении отметил, что дополнительное соглашение не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения, обязательного по смыслу пункта 5 статьи 429.2ГК РФ, пункта 2 статьи 163 ГК РФ и пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в их нормативном единстве.

Опцион на заключение договора — образец

Опцион на заключение договора аренды офиса № 1

Красногорск, 5 апреля 2018 года

ООО «Старт», именуемое в дальнейшем Покупатель опциона, в лице директора Петрова Николая Максимовича, действующего на основании устава, с одной стороны и ООО «Крафтфиш», в дальнейшем именуемое Продавец опциона, в лице директора Федоровой Анны Семеновны, действующей на основании устава, с другой стороны заключили настоящий опцион (далее — Опцион) о нижеследующем.

I. Предмет договора

1.1. Продавец опциона посредством безотзывной оферты наделяет Покупателя опциона безусловным правом заключить договор аренды офиса площадью 26,5 квадратных метра, расположенного по адресу: Красногорск, ул. Планерная, д. 1, оф. 2, кадастровый номер 12:25:3256007:005 (далее — Договор аренды офиса), согласно условиям, перечисленным в Опционе, а Покупатель опциона, в свою очередь, оплачивает предоставленное ему Опционом право.

1.2. Существенными условиями Договора аренды, указанного в п. 1.1 Опциона, являются:

1.2.1. Размер ежемесячной платы за аренду Офиса составляет 14 550 (четырнадцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей.

1.2.2. Срок Договора аренды офиса составляет 3 года, который исчисляется со дня акцептования оферты, содержащейся в Опционе.

II. Права и обязанности сторон

2.1. Покупатель опциона приобретает право на заключение Договора аренды офиса в течение 3 месяцев путем акцепта указанной в Опционе оферты.

2.2. Покупатель опциона обязуется в течение 3 дней с момента подписания Опциона уплатить его стоимость, которая составляет 10 000 (десять тысяч) рублей.

2.3. Платеж, указанный в п. 2.2 Опциона, не засчитывается в счет арендной платы по Договору аренды офиса и не подлежит возврату в случае, если в течение срока действия Опциона Договор аренды офиса не будет акцептован Покупателем опциона.

2.4. Покупатель опциона не вправе переуступить право акцепта оферты, указанной в Опционе, третьим лицам.

III. Прочие условия

3.1. Опцион вступает в силу с момента его подписания.

3.2. Опцион составлен в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

IV. Реквизиты и подписи сторон

Покупатель опциона: ООО «Старт», 102302 Красногорск, ул. Почтовая, 18, ИНН 1205634546, р/с в ПАО «Банк доверие» 01234568896806000012, БИК 205636987

Генеральный директор ____________________________ Петров Н. М.

15.02.2018 М. П.

Продавец опциона: ООО «Крафтфиш», 102002 Красногорск, ул. Лесная, 2, ИНН 2356489701, р/с в ПАО «Банк Империал» 021500006800000000036, БИК 026356981

Генеральный директор ____________________________ Федорова А. С.

15.02.2018 М. П.

Опцион на заключение договора и опционный договор

В теории права выделяется два типа опционов и, соответственно, два варианта их правового регулирования:

1. опцион на заключение сделки. По такому опциону одна сторона в течение срока действия опциона обязана по требованию другой заключить договор на условиях, предусмотренных опционом;
2. опцион на запуск обязательств по уже заключенному договору. Эта модель опциона исходит из уже заключенного договора, исполнение обязательств по которому начинается с момента заявления соответствующего требования управомоченной стороны. Здесь же выделяется два подтипа такого опциона:

• поставочный опцион. Главное условие такого опциона — реальная поставка оговоренных в опционе товаров. П.А. Меньшенин указывает на то, что обязанность надписателя по такому договору заключается в передаче/принятии по требованию держателя опциона определенного товара. Товаром по опционному договору выступают движимые вещи, определяемые родовыми признаками, ценные бумаги, валютные ценности;
• расчетный опцион. Такой опцион не предполагает реальной передачи товаров. Интерес сторон сводится исключительно к разнице цен на заранее согласованный базисный актив. Обязанность сводится к уплате определенной денежной суммы — разницы между ценой, оговоренной в договоре, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату (опцион на продажу), или разницы между ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату, и ценой, определенной в договоре (опцион на покупку) <9>.

<9> Меньшенин П.А. Опционный договор // Право и экономика. 2008. N 8. С. 24.

Чаще всего в законодательной практике тех или иных стран закрепляется одна из этих моделей регулирования опциона. Изначально разработчиками изменений в ГК РФ была выбрана первая модель — соглашение о предоставлении безотзывной оферты. Однако впоследствии решение было изменено, и в ГК РФ появились обе эти модели. С одной стороны, такое законодательное решение делает данный правовой инструмент более гибким, предоставляя сторонам свободу в разных вариантах его использования в зависимости от своих нужд. С другой стороны, некоторые специалисты обоснованно указывают на возможность возникновения в первое время терминологической путаницы и трудностей в определении правовой сущности того или иного соглашения <10>.

<10> Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы // URL: http://www.m-logos.ru/img/Tezis_Karapetov_09042015.pdf.

Отличия опциона на заключение договора от предварительного договора

Опцион на заключение договора отчасти напоминает конструкцию предварительного договора, но вступает в противоречие с рядом его существенных признаков, которые мы рассмотрим в данном разделе. Очевидно, что противоречия эти настолько существенны, что опционный договор не может рассматриваться как разновидность предварительного договора <11>.

<11> Карапетов А.Г. Анализ некоторых вопросов заключения, исполнения и расторжения договоров в контексте реформы обязательственного права России // Вестник ВАС РФ. 2009. N 12. С. 33 — 36.

Предметом предварительного договора является обязательство заключить в будущем основной договор. Как писал Е. Годэмэ, «обязательство заключить договор есть само по себе законченное соглашение, предполагающее согласие и порождающее обязательство» <12>. «Таким образом, термин «предварительный» в данном случае не обозначает неокончательности выражения воли сторон… а только указывает на то, что за состоявшимся договором должен последовать другой, окончательный договор» <13>.

<12> Годэмэ Е. Общая теория обязательств. М., 1948. С. 276.<13> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 143 — 144.

В соответствии с п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Получается, что уже при заключении предварительного договора стороны должны согласовать все существенные условия, которые названы таковыми в силу закона, а также те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Недостатком описанной в ГК РФ конструкции предварительного договора, который и потребовал включения новой нормы об опционе, является отсутствие прямого указания в законодательстве предусмотреть в нем одностороннюю обязанность и корреспондирующее ей право. Пункт 1 ст. 429 гласит, что по предварительному договору стороны обязуются заключить договор. То есть по действующему законодательству предварительный договор признается двусторонне обязывающим.

В теории права неоднократно указывалось на необходимость законодательного урегулирования такого вариант предварительного договора, так, к примеру, А.Н. Кучер указывает на «возможность установить в предварительном договоре одностороннюю обязанность одной из сторон заключить основной договор, в то время как у другой стороны будет лишь право по собственному усмотрению в течение срока, установленного в таком предварительном договоре, требовать заключения основного договора» <14>. На возможность заключения одностороннего предварительного договора указывал еще Р. Саватье: «…посредством такого договора одно лицо принимает на себя обязательство, тогда как другое только дает свое согласие на возникновение обязательства. Эвентуальный продавец принимает на себя в отношении эвентуального покупателя обязательство осуществить продажу, если последний потребует этого в срок и на условиях, определенных в обязательстве» <15>.

<14> Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С. 286.<15> Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. С. 187.

Однако законодатель не стал расширять существующую конструкцию предварительного договора, а вместо этого добавил конструкцию опциона на заключение договора. Вот основные признаки, отличающие предварительный договор от опциона на заключение договора:

Как составить соглашение на заключение опциона

Опцион на заключение договора необходимо составлять, опираясь на требования законодательства. Документ должен включать такие сведения:

1. Наименование документа, место и дату его заключения.
2. Информацию о сторонах сделки: наименования, ИНН, ОГРН и т.д., — для организаций; ФИО, паспортные данные, адрес регистрации — для физических лиц.
3. Предмет соглашения. Это продажа права подписывать договор в будущем. Кроме того, здесь же нужно отметить условия предоставления опциона, его цену, форму оплаты, порядок оплаты и иные положения.
4. Условия договора, для которого составляется соглашение. В нашем примере это договор на куплю-продажу доли в уставном капитале. Также нужно указать предмет договора, срок, стоимость доли, способы и порядок оплаты.
5. Порядок распоряжения правом на заключение договора.
6. Ответственность сторон: за недобросовестное исполнение или за неисполнение условий соглашения. Как правило, ответственность сводится к возмещению убытков.
7. Прочие условия: количество экземпляров соглашения, когда документ вступит в силу, каким способом необходимо вносить изменения в соглашение, как урегулировать разногласия и споры и другие условия.

Документ заканчивают реквизиты и подписи сторон.

Важно! При составлении бумаги нужно избегать речевых ошибок, двусмысленных конструкций, неточностей. Нужно применять официально-деловой стиль речи

Целесообразно воспользоваться готовым образцом, изменив его под свои нужды и проконсультировавшись с юристами.