Как подготовить оферту на заключение договора

Договор публичной оферты

С понятием публичной оферты тесно взаимосвязано и понятие договора публичной оферты. Поскольку для заключения договора необходимо в любом случае наличие согласованной воли сторон, заключение договора имеет свой порядок:

1. Посредством оферты одна сторона предлагает заключить сделку;
2. Принятие оферты другой стороной (означает согласие со всеми существенными условиями);
3. Оформление договора (обычная форма-письменная), но может быть и другая – устная, в виде совершения определенных действий, безоговорочно свидетельствующих о сделке.

Моментом совершения сделки считается время, когда акцептант согласился на оферту. Оплата товара или услуги делает сделку состоявшейся юридически. Если одна из сторон имеет какие-либо оговорки , считается, что направлена встречная оферта. Вторая сторона может принять это предложение (акцепт), или продолжить согласование условий до полного консенсуса.

Таким образом, для заключения публичного договора оферты необходимо согласие сторон по всем существенным условиям. Чтобы отделить понятие оферты от рекламного предложения или другой коммерческой информации, следует уяснить, имеется ли полная ясность: что предлагает оферент, имеется ли реальное намерение продавца на сделку, есть ли полная ясность в условиях сделки. Если хотя бы на часть вопросов ответ отрицательный – скорее всего продавец разместил не оферту, а рекламу.

Основные понятия и термины

Итак, акцепт – это ответ о принятии оферты, сформулированный тем, кому она была адресована. Он должен быть выражен конкретно, полно, безоговорочно. Молчание нельзя признать акцептом, но законодатель делает оговорку — если иное не вытекает из (по тексту ст. 438 ГК РФ):

• закона;
• соглашения сторон;
• обычая;
• прежних деловых отношений сторон.

Получается, что при определенных условиях и молчание может быть расценено как согласие принять оферту. К примеру, иногда при заходе на сайт, предлагающий некое ПО, достаточно молча прочесть соглашение, поставить «галку» в предложенной форме, означающую согласие с условиями, и начнется скачивание ПО. Договор считается заключенным. Здесь налицо действия, подтверждающие акцепт, а не слова.

Если сторона, которой было сделано предложение, согласна с условиями оферты не в полной мере и намерена их изменить, идет речь о встречной оферте, а не об акцепте.

Акцептант – сторона, которой адресовано предложение (оферта). Оферент – организация или физлицо, формулирующее оферту, предлагающее.

Оферта может быть сформулирована не только письменно, но и устно.

Известно несколько видов оферты:

• публичная – адресована всем без ограничений (покупатели в супермаркете), может быть устной, обычно не требует подписания дополнительных бумаг;
• твердая – адресована одному акцептанту, как правило, с указанием срока действия оферты;
• безотзывная – оферта, которую оферент отозвать ни при каких условиях не может, даже до момента принятия предложения (в большинстве случаев это возможно);
• свободная – представляет собой рассылку коммерческих предложений представителям определенной части рынка о ведении совместного бизнеса, ограниченному их числу.

Заметим, что реклама может выступать фактически как в виде публичной оферты, так и в виде обычной рекламной компании. К примеру, если реклама предлагает исполнение определенных условий до определенной календарной даты, она имеет признаки оферты. Рекламная акция с информацией об услугах или товарах в целом не может считаться офертой: она лишь информирует о выгодах товара, но не формулирует конкретных предложений. На практике часто рекламодатели помечают рекламные ролики фразой «не является публичной офертой», с целью не быть связанными заявленными условиями и менять их по своему усмотрению.

Безотзывная оферта представлена, например, рассылкой коммерческих предложений контрагентам в ситуации банкротства компании. Пока покупка не совершена и новый владелец не определился, предложение будет действовать. Отменить предложение невозможно.

Что должно быть в оферте

Любой вид оферты, за исключением свободной, должен соответствовать таким условиям:

• у того, кому адресовано предложение, должно быть понимание условий будущей сделки – способ ее заключения, форма, сроки;
• в оферте указан адресат (конкретное лицо, круг лиц – ограниченный или нет);
• в тексте указываются обязательства, которые берет на себя продавец в случае акцептования оферты покупателем;
• указана цена или градация цен в зависимости от условий сделки;
• есть ясно выраженный призыв купить или продать товар или услугу;
• отражены все специальные условия (если продажа товаров регулируется отдельными законами – оборот земли, оружия и т.д.).

Безотзывность оферты

Как только оферта получена адресатом, оферент не может от неё отказаться в течение срока, установленного для акцепта. Отозвать оферту можно до её получения адресатом или одновременно с этим моментом (п. 2 ст. 435 ГК).

С момента получения оферты адресатом оферент становится связанным ею на период, установленный для акцепта. Отозвать её в течение этого срока по общему правилу нельзя (ст. 436 ГК). У адресата в свою очередь возникает право навязать заключение договора своей волей. Акцепт означает появление договора.

В течение какого срока нельзя отозвать оферту? Зависит от её содержания и конкретных обстоятельств:

• до истечения срока, указанного в оферте (ст. 440 ГК);
• при отсутствии такого указания до срока, установленного законом (п. 1 ст. 441 ГК);
• если этот срок не установлен и законом, то в течение нормально необходимого для акцепта времени (п. 1 ст. 441 ГК);
• при получении оферентом извещения от акцептанта об отказе в заключении договора.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (п. 2 ст. 441 ГК).

Это акцепт на иных условиях. В соответствии со ст. 443 ГК он означает отказ от оферты и направление новой оферты. То есть стороны меняются местами: первоначальный оферент становится акцептантом и наоборот. В процессе согласования условий будущего договора они могут долгое время «перекидываться» офертами, как мячиком.

Подробнее об этом поговорим в статье про общие правила заключения договора. Подписывайтесь на обновления блога, чтобы не пропустить новый материал.

Правило о безотзывности оферты то самое, из которого могут быть исключения. В самой оферте можно указать на возможность её отзыва. У другой стороны всё-равно остаётся право акцептовать оферту, но возникает некая неопределенность.

Если оферта отзывная, то оферент должен успеть отозвать её раньше, чем другая сторона направит акцепт. Если акцептант успеет раньше, то договор будет считаться заключенным. Тут, правда, неясно, какой момент определяющий: момент отправки акцепта или момент его доставки оференту? В международной практике это момент отправки. Видимо, и нам стоит ориентироваться именно на это.

Виды

Публичная. Самый распространенный вид. Это предложение, которое адресовано неограниченному кругу лиц. Например, ценники в магазинах, меню в кафе и ресторанах, цены на проезд. Все, кто видит призыв, могут купить, заказать.

А может ли реклама быть публичной офертой? Да, может, если содержит полную информацию о рекламируемом товаре или услуге, условия соответствуют реально предлагаемым в компании.

Твердая. Это конкретное предложение конкретному лицу. Например, мне часто мой зарплатный банк присылает персональные предложения о кредите. В нем оговаривается сумма и ставка только для меня.

Свободная. Часто применяется, когда продавцу необходимо изучить спрос на свою новую продукцию или услугу. Она, как правило, не имеет срока действия. Такое предложение направляется сразу нескольким потенциальным покупателям, но не безграничному кругу лиц, как в публичном предложении.

Безотзывная. Из названия понятно, что оферент не может отозвать свое предложение. Делается оно конкретному человеку или компании.

В большинстве случаев оферта является отзывной, т. е. продавец может ее отозвать в любой момент до тех пор, пока не получил акцепт от покупателя.

Где она работает

Если оферта грамотно сделана, то обычно к ней вопросов не возникает. Если вы, например, таргетолог, работаете с малым и средним бизнесом, клиенты рекламной отрасли спокойно реагируют на такое соглашение.

А вот с крупным бизнесом могут быть проволочки или оферта вообще не подойдет. Там сидит штат юристов, которые должны доказать своему начальству, что не просто так они «штаны просиживают». В этом случае могут начаться придирки, правки и бесконечные согласования.

Если работаете с малым и средним бизнесом, то адекватная оферта, которая не ущемляет права ваших клиентов и защищает вас, будет вполне адекватно воспринята.

Как дать ответ на оферту

Если вам прислали приглашение к сотрудничеству, вы
внимательно ознакомились и приняли решение, следует знать, какие есть варианты
ответа:

1. Вы можете дать положительный ответ и заключить
   сделку. Если вам нравится предложение, но вы желаете изменить несколько
   пунктов, то необходимо обговорить это с оферентом, чтобы он прислал вам новый вариант
   договора.
2. Промолчав на предложение, вы не даете согласие
   на сделку и не она не может быть завершена.
3. Зачастую согласие происходит, если вы ставите
   галочку или нажимаете «Я принимаю условия». Это распространенная практика в
   интернете.
4. Можно дать отрицательный ответ, но это не будет
   поводом для оферента отозвать свое предложение, ведь клиент может передумать.

«Предложение не является публичной офертой» — что это значит?

Все чаще в средствах массовых информаций, при просмотре рекламы или объявлений на рекламных досках интернет сайтов под тем или иным предложением встречается указание «Данное предложение не является публичной офертой». Как это понимать? Напомним, что, по сути, предложением, оформленным публичной офертой может воспользоваться любой покупатель, желающий осуществить данное приобретение, но так как, в нашей рекламе до сих пор сохранились недобросовестная конкуренция или продавцы, желающие любыми средствами привлечь наибольшее количество клиентов на свое предложение.

Именно благодаря таким продавцам появилось рассматриваемое понятие, которое позволяет за продавцом право изменять условия предложения или указывать не все условия, необходимые для совершения сделки, что в итоге ведет к тому, что на самом деле стать субъектом данного предложения могут далеко не все, как могло показаться из условий, опубликованных в рекламе.

С такими примерами мы часто встречаемся в рекламе различных банков, которые предлагают населению брать кредиты на выгодных условиях с низкой процентной ставкой и мелким шрифтом указана данная формулировка, означающая, что не всё так «гладко» как описано в рекламе.

Как составить оферту

У оферты нет шаблона, по которому все ее составляют. Но юристы рекомендуют включать некоторые обязательные элементы, которые делают этот документ очень похожим на договор, но без обязательства принимающей стороны.

Оферта должна содержать следующие ключевые элементы:

Как ответить на оферту:

1. Если вас не устраивают условия, или оферент обратился не по адресу, то можно просто промолчать. Никакого акцепта в данном случае не будет.
2. Если вы согласны приобрести или продать товар по указанной цене и в указанном объеме, то можете направить продавцу или покупателю свой акцепт в письменном виде. Следующей стадией будет заключение договора.
3. Если у вас есть возражения по каким-то пунктам соглашения, то направьте оференту встречное предложение со своим видением. В этом случае первоначальное предложение считается неакцептованным.
4. Совершите конклюдентную сделку. Например, оплатите квитанцию по новым счетам, которые вам прислала организация ЖКХ. Тем самым вы даете согласие на другие тарифы, условия и пр. Или закажите товар из каталога, который вам бросили в почтовый ящик. То есть конклюдентные действия – это действия, которые дают понять оференту, что вы согласны на выдвинутые условия.

В каких случаях используется публичная оферта?

Публичный вариант может заключаться как в письменном, так и в устном предложении о заключении сделки. Также сюда относится совершение конкретных действий, свидетельствующих о том, что лицо готово к сотрудничеству.

Офертой будет являться в том числе приглашение к заключению договора оказания каких-либо услуг – образовательных, медицинских, консультационных, ветеринарных и иных. Например, рекламное объявление, содержащее в себе предложение аренды транспортных средств или других видов недвижимого имущества, перевозки пассажиров или багажа, поставки товаров и прочее.

Отозваться на такую оферту может любой человек, заинтересованный в условиях предлагаемого ему договора.

Напомним, что нельзя назвать публичным предложение о заключении сделки, которое было адресовано конкретным гражданам или юридическим лицам.

Все нюансы данного соглашения в сфере торговли подробно разобраны на следующем видео:

Является ли оферта договором

Выражение «договор оферты», встречающееся повсеместно в экономической литературе и даже в рекламных роликах, убеждает нас в том, что эти понятия неразрывны. Оферта является договором.

В каких случаях и как составляется счет-договор (счет-оферта)?

Однако далеко не все специалисты разделяют эту точку зрения. Разберемся, почему. «Оферта» происходит от латинского слова «предлагаю». По сути, это предложение. К примеру, предложение приобрести трактор. На основании этого предложения заключается договор между сторонами, письменный или устный, который затем исполняется.

Оферта, с такой точки зрения, еще не договор, а лишь озвученные, задекларированные намерения. В ней будущие договорные условия описываются с точки зрения одной из сторон, а другая сторона может их рассмотреть, принять или не принять.

На заметку! Иногда оферту называют еще «преддоговором».

Как акцептовать оферту?

Признаки оферты, содержащие все значимые, существенные условия будущего договора указаны далее:

1. Адресат. Обязательно оферта должна содержать информацию, кому она адресована: одному лицу, группе или всем без ограничений. К примеру, цена товара на ценнике адресована всем потенциальным покупателям, зашедшим в супермаркет.
2. Условия заключения сделки должны быть описаны таким образом, чтобы не допустить различного их толкования. Цена товара или (и) скидка на него должна быть указана одной цифрой (в рублях, в процентах), а не в виде интервала.
3. Должно быть четкое указание на намерения заключить сделку с другой стороной, в приведенном примере – на намерение супермаркета продать товар на определенных условиях, а не просто проинформировать покупателя о его наличии.

В какой срок нужно акцептовать оферту, чтобы договор считался заключенным?

Другая точка зрения состоит в том, что оферта уже содержит в себе все признаки договора. В ГК РФ оферта упоминается в ряде статей, начиная с 435 по 439 включительно. Так, ст. 435 прямо говорит, что оферта есть предложение, включающее в себя все существенные договорные условия. Здесь оферта приравнивается к коммерческому предложению, обретающему силу договора при подписании, следовательно, должна содержать:

• исчерпывающую, правдивую информацию о товаре (работе, услуге);
• варианты расчета;
• способ подписания (заключения) договора;
• ответственность за нарушение договорных условий.

На практике оферту чаще всего признают договором и действуют в ее рамках как в рамках договора, с учетом особенностей, упомянутых ГК РФ в названных выше статьях. В частности, расторжение оферты по закону невозможно, как и изменение ее условий. Оферта расторгается лишь в случае истечения ее срока или аннулирования предложения (продавцом, до того как покупатель воспользовался им).

Договор признается заключенным в тот момент, когда другая сторона отвечает согласием на отправленное ей предложение, автор предложения получил согласие (ст. 440, 441 ГК РФ). Говорят, что получен акцепт оферты. Этот и другие термины, относящиеся к договору оферты, необходимо рассмотреть подробнее.

Счет-оферта: как оформить

Как правило, предложение о заключении договора оформляется оферентом в письменной форме. Такое предложение называют счетом-офертой. При составлении документа оферент руководствуется требованиями, предусмотренными ст. 435 ГК РФ.

Ниже разберем, какие обязательные реквизиты должен включать счет-оферта и как его правильно оформить.

Обязательные реквизиты

Согласно требованиям гражданского права, оферта должна:

• четко предлагать адресату заключить сделку (путем оформления договора либо фактически);
• содержать полное описание существенных условий сделки (предмет оферты, цена, условия поставки, оплаты, т.п.).

При составлении счета-оферты, оферент обязан соблюдать вышеуказанные требования. Таким образом, обязательными реквизитами счета-оферты являются:

• полная информация об оференте (название компании/ФИО ИП, юридический адрес/адрес проживания, регистрационный номер в ЕГР, ИНН, банковские реквизиты);
• перечень предлагаемых товаров/работ/услуг (наименование, количество, качественные характеристики);
• цена товара (работ, услуг) за единицу и за партию;
• условия и порядок оплаты (например, оплата за товар в течение 3-х рабочих дней с момента поставки);
• условия поставки (товар поставляется до момента оплаты либо по факту оплаты, срок поставки);
• ответственность сторон (пеня, штраф, неустойка за несвоевременную поставку/оплату).

Если речь идет о предложении заключения договора об оказании услуг (выполнении работ), то в счете-оферте необходимо указать стоимость услуг за отчетный период (календарный месяц).

Как правило, счет-оферта оформляется от имени руководители организации-оферента, но также может быть составлен лицом, ответственным за подготовку подобных предложений (например, начальник отдела продаж).

Форма счета-оферты

Счет-оферта может быть оформлен как на бумажном носителе, так и в электронной форме. В первом случае документ подписывает руководитель организации (или иное ответственное лицо), после чего счет-оферта скрепляется печатью организации.

Если документ оформлен в электронной форме, его подписание не является обязательным.

Пример оформления счет-оферты

Ниже представлен примерный образец оформления счета-оферты для конкретного адресата (твердая оферта):

      ООО «Чистюля Плюс»      

г. Тула, ул. Садовая, д. 5, корп. 12

+7 (4872) 33-12-87

ИНН 7731347089    

ОГРН: 5077746887312ОКПО: 81385200

Р/с  40101581954187012301 в АКБ «Центральный»

БИК 38541236

к/с 1238478541200365

Счет-оферта на оказание услуг № 84/13 от 29.01.2021 г.

Получатель – АО «База отдыха ЮЖНАЯ»

№ п/п	Перечень услуг	Кол-во	Цена за месяц, без НДС	Стоимость за месяц, без НДС
1	Услуги уборки офисных помещений (за 1 м2)	1	120,00	120,00
2	Услуги уборки и вывоза строительного мусора (за 1 м3)	2	135,00	135,00
3	Услуги чистки мебели (за единицу)	1	830,00	830,00

Основные условия счета-оферты:

1. Предметом настоящего счет оферты является оказание ООО «Чистюля Плюс» клининговых услуг АО «База отдыха ЮЖНАЯ».
2. Подписывая настоящий счет-оферту Заказчик дает согласие на заключение договора в соответствие с Предложением. Объем услуг, предоставляемых Заказчику ежемесячно, а также место их оказания, утверждается в договоре.
3. По итогам отчетного месяца стороны составляют и подписывают акт приема передачи услуг в срок до 5-го числа месяца, следующего за отчетным.
4. Заказчик обязуется оплатить услуги на основании акта оказанных услуг в течение 5-ти рабочих дней с момента его подписания.

Исполнитель:                                                                                                                                                           Заказчик:

ООО «Чистюля Плюс»                                                                                                       АО «База отдыха ЮЖНАЯ»

Директор     Шарапов     Шарапов В.Д.                                                            Директор     Хохлов     Хохлов К.Ю.

Отправка счета-оферты адресату

Оформленный счет-оферты оферент отправляет адресату любым удобным способом:

• личная передача документа ответственному лицу адресата;
• отправка счета-оферты почтой России;
• направление электронной формы документа на электронный адрес потенциального покупателя (заказчика).

Получив оферту, адресат рассматривает ее, после чего акцептирует либо отклоняет. В случае акцептировании оферты стороны заключают письменный договор о сотрудничестве.

Публичная оферта в телефонии

Многие люди ни раз сталкивались с проблемой несанкционированного подключения операторами каких-либо услуг.

Самые распространённые примеры — это дополнения к тарифным планам. Например, клиент подключает тариф для междугородних звонков, а вместе с ним каждый день ровно в восемь часов ему на устройство приходит прогноз погоды. Такая услуга оплачивается, а стоимость её включена в стоимость тарифа. Конечно, если это было прописано в договоре-оферте, то клиент не может выдвигать претензии, но в большинстве случаев может отключить это дополнение к тарифу.

Иное положение, когда клиент подключил услугу случайно, набрав определённую последовательность цифр, а потом вынужден за неё платить. В таком случае не стоит сразу всё списывать на попытки компании заработать лишние деньги. Для такой услуги существует свой договор, который можно легко расторгнуть в сервисном центре.

И последний вариант — это автоматическое подключение каких-либо услуг телефонии без действий клиента, которые можно трактовать как акцепт. Подключение тарифа и набор цифр — это акцепт в прошлых двух случаях. Но если клиент ничего не предпринимал, а получает каждый день тот же прогноз погоды, то такие действия компании можно считать противоправными по отношению к клиенту, и они могут довести до арбитражного суда.

Правила публичной оферты

Публичная оферта — это серьёзный документ, который должен составляться по всем правилам, прописанным в законе. Если упустить из виду даже мельчайшую деталь, документ огласят как «не являющийся публичной офертой».

Итак, правила публичной оферты (ее составления) гласят, что она должна содержать следующую информацию:

1) Полное наименование товара или услуги.
2) Описание характеристик товара или предоставляемой услуги.
3) Точную стоимость при акцептации оферты.
4) Метод заключения договора.
5) Способы оплаты или доставки.
6) Полную информацию об условиях оферты.
7) Кто и в какой мере несёт ответственность за несоблюдение условий договора.
8) Контакты: регистрационные документы, адреса, номера телефонов и т. д.

После изучения правил, по которым составляется публичная оферта, образец легко составит любой предприниматель. Главное — следовать очерёдности, не меняя местами пункты.

Реклама и публичная оферта

Несмотря на вполне конкретно установленное понятие публичной оферты, ее часто путают и с коммерческим предложением, и с рекламой. В отличие от оферты, коммерческое предложение — это информация предпринимателя лишь о возможности заключить какую-либо сделку, поданная в свободной форме и не содержащая некоторых значимых условий.

Так, даже если указана цена, в процессе переговоров или приготовления к совершению сделки, она может измениться, либо указаны лишь ориентировочный срок поставки/продажи/доставки товара, или только примерный перечень предлагаемых товаров.

Таким образом, цель коммерческого предложения состоит в том, чтобы заинтересовать потенциального потребителя, конкретные же условия сделки могут и будут обсуждаться в дальнейшем.

Часто происходит отождествление публичной оферты и с рекламными предложениями. Здесь следует помнить, что цель рекламы – продвинуть товар/услугу к потребителю, презентовать их в наилучшем виде, выделить среди аналогичных предложений.

Статья 3 ФЗ «О рекламе» прямо указывает, что реклама – это информация любой формы, распространяемая разнообразными путями и средствами, нацеленная на привлечение внимания неопределенного контингента потребителей с целью стимулирования, поддержания и формирования интереса к товару, продвижения его на рынок. Существенными отличиями оферты от рекламы, несмотря на то, что они обе адресованы одному и тому же кругу лиц, являются:

• Готовность заключить сделку прямо сейчас, а не в будущем
• Четко определенные на момент подачи оферты условия сделки.

Если же в рекламном объявлении, адресованном каждому, кто увидит или прочитает его, указаны абсолютно все условия продажи, то она признается публичной офертой, и рекламодатель обязан реализовывать товар на условиях, содержащихся в рекламном сообщении.

Зачем нужна публичная оферта магазину бытовой техники и салону одежды? Узнаете, посмотрев видеосюжет:

Особенности составления оферты

Установленной законодательством формы для составления оферты нет, перед вами лишь один из возможных вариантов

Установленной законодательством формы для составления оферты нет. Самое главное, чтoбы в ней была указана следующая информация:

• название оферента и данные о нем;
• наименование акцептанта и данные о нем;
• описание предлагаемых товаров или услуг;
• их стоимость;
• варианты оплаты (наличный или безналичный расчет, бартер и другое)
• доставка и оплата в случае принятия предложения;
• условия акцептирования;
• условия изменения предложения.

Также определяют условия, при которых оферта будет считаться принятой. Например, оплата товара или предоплата, заключение договора и другое. Описывают пошаговую инструкцию, если покупатель пожелает вернуть или обменять бракованный товар. Если в такой ситуации оферентом предусмотрены неустойки, он должен указать их размер в предложении.

Итоговые примечания

• Оферта — еще не договор, а только предложение его заключить, или, иными словами, проект договора.
• В зависимости от условий и адресата различают четыре вида оферт: твердая, свободная, безотзывная, публичная.
• Публичная оферта предполагает, что на предложение может откликнуться кто угодно, здесь и сейчас
• Реклама без конкретных условий не может быть публичной офертой
• Оферта становится договором в момент ее принятия покупателем или пользователем услуг.
• Так как оферта — не договор, к ней неприменимы такие юридические термины, как «заключить» и «расторгнуть». Ее составляют, акцептуют, отзывают.
• Договор на бумаге нельзя заменить офертой в трех случаях: оказание нетиповых услуг, купля-продажа и аренда недвижимости, заключение корпоративного договора.
• При составлении публичной оферты желательно привлечь проверенного юриста, который учтет всю необходимую информацию. Это поможет урегулированию возможных спорных вопросов в дальнейшем.