Что такое бенефициар

Введение

Банковская гарантия — это эффективный инструмент, позволяющий обеспечить безопасность сделок или отношений при ведении бизнеса. Она заключается между тремя сторонами:

1. Гарант сделки, которым обычно выступает финансовая структура.
2. Бенефициар — сторона, в пользу которой заключается сделка.
3. Принципал — сторона, которая доказывает свою состоятельность перед заключением договора или в случае задержки платежей и пр.

Банковская гарантия используется для страхования сделки

Инициатором получения банковской гарантии может быть как принципал, так и бенефициар. В процессе сотрудничества бенефициар подписывает контракт или договор с принципалом (исполнителем) с привлечением гаранта. Если принципал не выполняет взятые на себя обязательства или допускает нарушения, то бенефициар получает компенсацию от гаранта, которым выступает либо банк, либо коммерческая структура. Отметим, что воспользоваться данной услугой могут как индивидуальные предприниматели, так и организации или компании, зарегистрированные, как юридические лица.

Кто может стать гарантом

Рассмотрим, какая компания может стать гарантом и заключать подобные договоры. Так, подобная возможность имеется у коммерческих и банковских организаций, но при условии, что общая сумма гарантий не превышает 25 процентов от общего капитала компании.

Также следует отметить, что при проведении госконкурса Центральный банк раздает лицензии на оказание подобной деятельности исключительно тем банком, которые одобряются проверками Министерства Финансов. Мы рекомендуем выбирать именно эти учреждения — их список представлен на сайте Минфина. Требования к банкам довольно серьезные:

1. Действие лицензии не менее 5 лет.
2. Размер капитала — не менее одного миллиарда рублей.
3. Отсутствие нарушений при проведении проверок.
4. Отсутствие признаков банкротства компании.

Примечательно, что ранее в России могли выступать гарантами страховые компании, но сегодня закон не предусматривает для них проведения подобной деятельности.

Банковская гарантия выгодна для всех сторон сделки

Что случится, если заказчик откажется от банковской гарантии?

Если все сделает по протоколу – то ничего. Он сможет законно отказаться участвовать в сделке. Но чтобы гарантия перестала действовать – нужно соблюдать правильный порядок действий:

• Бенефициар информирует гаранта о решении. Это можно сделать письменно или через интернет, отправив письмо по электронной почте. В тексте необходимо указать основания для отказа в качестве обеспечения соглашения.
• Уведомление об отказе нужно направить в течение 3-х дней после получения гарантии. За это время подается заявка о состоявшемся отказе в реестре сведений.

Согласно законодательству, при предоставлении банковской гарантии бенефициар и принципал имеют свободу по выбору условий гарантии. Но по факту – у заказчика всегда есть преимущество, потому что именно он получает денежную компенсацию при несоблюдении правил договора его оппонентом.

Обзор документа

Бенефициар (заказчик) просил взыскать с гаранта (банка) задолженность по банковской гарантии, которой обеспечивалось в т. ч. обязательство принципала (подрядчика) по возврату неотработанного аванса.

В иске было отказано.

Но Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ направила дело на новое рассмотрение, отметив следующее.

Согласно ГК РФ предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Таким образом, ссылка в гарантии на основное обязательство не меняет ее независимой природы. Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, никак не связанных с основным обязательством, а также отсутствием у гаранта права отказать в выплате при предъявлении ему повторного требования.

Банк осуществляет профессиональную деятельность на финансовом рынке. Поэтому условия банковской гарантии следовало толковать в пользу бенефициара.

Гарант в любом случае не вправе был выдвигать против осуществления платежа по гарантии возражения, которые мог бы выдвигать принципал по отношению к бенефициару.

В качестве исключения из общего принципа независимости банковской гарантии судебная практика рассматривает ситуацию, когда недобросовестный бенефициар, уже получивший надлежащее исполнение по основному обязательству, в целях неосновательного обогащения, действуя умышленно во вред гаранту и принципалу, требует платежа от гаранта. В этом случае иск бенефициара не подлежит удовлетворению.

При этом доказывать недобросовестность бенефициара должен гарант, возражающий против осуществления платежа.

Банк, ссылающийся на наличие признаков злоупотребления правом в действиях бенефициара, должен был подтвердить размер взаимного предоставления заказчика и подрядчика (определить сальдо встречных обязательств) и доказать объем завершающей обязанности одной стороны в отношении другой. Если общая сумма полученных подрядчиком от заказчика платежей меньше стоимости всех выполненных работ, бенефициар мог быть признан лицом, злоупотребляющим правом.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ:

Процедура оформления

Процедура оформления состоит из таких этапов:

• само желание заключить такую сделку;
• поиск исполнителем (принципиалом) непосредственного гаранта в виде банка;
• оформление заявления для получения гарантии;
• представление в банк-гарант пакета всех необходимых документов;
• проведение действий по проверке клиента на его платежеспособность;
• непосредственное заключение самого соглашения между принципиалом и гарантом;
• само оформление договора.

Поиск банка-гаранта можно осуществлять как самостоятельно, так и через брокера. Проще даже будет обратиться в банк, который работает напрямую без посредников, а именно в Сбербанк.

Стороны гарантийного обязательства

Следует принять во внимание особенности правоотношений, возникающих из банковской гарантии:

• они вторичны и существуют только в связи с первичной сделкой;
• имеют ярко выраженный удостоверяющий характер и урегулированы гл. 23 «Обеспечение выполнения договоренностей» ГК РФ;
• являются специальной разновидностью поручительства;
• их участники имеют статус, продиктованный ролью, выполняемой в основном обязательстве.

Участниками считаются:

Гарант – лицо, не принимавшее участия в основном обязательстве, и выступающее своего рода поручителем выполнения принципалом (должником) оговоренных сделкой обязательств. Он действует как субъект хозяйствования, получая вознаграждение за предоставленные услуги. По инициативе принципала гарант издает надлежащим образом оформленное обязательство передать бенефициару оговоренную соглашением денежную сумму в случае его обращения.

Законодательство несколько непоследовательно в вопросе установления перечня субъектов предпринимательства, которые могут брать на себя обязательства гаранта. Ст. 368 ГК РФ включила в их число страховые компании. В то же время ФЗ РФ N 395-1 от 02.12.1990 косвенно ограничил их круг лишь финансовыми учреждениями, получившими лицензию ЦБ РФ, отнеся рассматриваемый вид гарантии к перечню банковских операций.

• Принципал (должник в основном обязательстве) – инициатор оформления гарантии. Он заинтересован в ее выдаче, поскольку наличие таковой требует кредитор в качестве условия вступления в некие правоотношения. Должник обращается к кредитной организации за выдачей гарантийного документа и оплачивает ее услуги.
• Бенефициар по БГ, специфический статус которого нужно рассмотреть детальнее.

Положение выгодоприобретателя

Бенефициар, в основном обязательстве выступающий кредитором, – это лицо, наделенное правом требовать причитающуюся ему сумму от гаранта при невыполнении должником обязанностей по основному договору. Банковская гарантия может обеспечивать право выгодоприобретателя на:

• платеж;
• должное выполнение контракта;
• возвращение авансового платежа;
• предложение при проведении аукциона или тендера;
• кредитную линию;
• уплату таможенных сборов.

В зависимости от необходимости доказывания факта невыполнения принципалом обязанностей, предусмотренных первичной сделкой, различаются такие виды БГ:

• бесспорная, предполагающая платеж по первому требованию, сформулированному в письменной форме;
• релятивная, по условиям которой бенефициар может получить причитающуюся ему сумму только в случае обоснованности требований.

В последнем случае выгодоприобретатель обязан приложить пакет документов, однозначно указывающих на наступление обстоятельств, предусмотренных договором БГ:

• неисполнение принципалом обязательств;
• неполное либо ненадлежащее их осуществление.

Представленная выгодоприобретателем заявка и пакет документов внимательно рассматриваются и проверяются финансовым учреждением в установленный срок. Бенефициар может ожидать от гаранта положительного результата (выплаты оговоренной компенсации) в случае, когда:

• наступившие обстоятельства охвачены условиями гарантии;
• изложенные в заявлении факты подтверждены документально;
• требования были предъявлены до окончания действия гарантии.

Требования, предъявляемые к банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ

Согласно ч. 1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ заказчики принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный ст. 74.1 НК РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

Банковская гарантия должна быть безотзывной (ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

Дополнительными требованиями (далее – Дополнительные требования), утвержденными постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 (далее – Постановление № 1005), установлено, что банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. При оформлении банковской гарантии в письменной форме на бумажном носителе на нескольких листах все листы банковской гарантии должны быть пронумерованы, прошиты, подписаны и скреплены печатью банка (п. “в” Дополнительных требований).

Согласно ч.ч. 8, 8.1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия, информация о ней и документы, предусмотренные ч. 9 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, должны быть включены либо в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе (далее – ЕИС), либо (если такие заявки и (или) контракты содержат сведения, составляющие государственную тайну) в закрытый реестр банковских гарантий, который в ЕИС не размещается. До ввода в эксплуатацию единой информационной системы информация и документы, предусмотренные Законом № 44-ФЗ, размещаются на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) в порядке, установленном Правительством РФ (ч. 5 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).

Отличия гарантии от других видов обеспечений

Существует несколько способов обеспечения обязательств, которые отличаются от банковских обеспечений и имеют ряд особенностей.

Один из них – независимая гарантия. Такая правовая конструкция существует в гражданском законодательстве РФ с 2015 года. В отличие от банковского обеспечения, независимую гарантию может выдать любая коммерческая организация. Порядок ее выдачи регулирует ст. 368 ГК РФ. Разница еще и в том, что данную конструкцию можно применить в случае, когда обязательство гаранта заключается не в финансовом обеспечении, а в передаче ценных бумаг или вещей, наделенных родовыми признаками. Условия предоставления независимой гарантии более гибкие.

Поручительство также предполагает привлечение третьего лица, которое определенным способом влияет на взаимоотношения сторон. Однако в этом случае поручитель по обязательствам должника перед кредитором несет солидарную ответственность. Гарант такой ответственности не имеет.

Во многих отношениях банковская гарантия сходна с аккредитивом, однако суть этих документов различная. Чем отличается аккредитив? Это обязательство, которое принял на себя банк. Оно заключается в осуществлении платежа, после того, как выполнены определенные условия.

Зачастую размер обеспечения исполнения контракта – очень большая сумма, которую сложно «выдернуть» из оборота и перечислить на счет заказчика.

Участники процесса

Здесь выделяют три стороны, участвующие в процессе. На данный момент они имеют следующие звания:

Бенефициар – это заказчик рассматриваемого документа. Для него обязательство от банка является защитой собственных интересов. Бенефициаром может выступать юридическое или физическое лицо.

Принципал – в банковской гарантии это тот, кто в дальнейшем остается должен банку. Иными словами – это должник по факту невыполненных обязательств. Он может быть физическим или юридическим лицом.

Гарант – это банк или другая кредитная организация, имеющая соответствующие лицензии с разрешением осуществлять банковскую деятельность.

Оформить банковскую гарантию у физического лица будет невозможно, поскольку это не предусмотрено законодательством. Правила проведения всего процесса прописаны в главе 23.6 ГК РФ, а именно в статьях 368-379. На основании представленного законодательного акта банковскую гарантию вправе выдавать следующие субъекты:

Банки – для них существует отдельный законодательный акт, определяющий условия для участия в сделке. На основании ФЗ-№44 о контрактной системе от апреля 2013 года стать гарантом банк может при наличии уставного капитала в размере 1 млрд. рублей. Банк не должен иметь претензий со стороны Центробанка.

Страховые компании, которые предоставляют платежные обязательства для коммерческих контрактов.

Микрофинансовые компании и кредитно-потребительские кооперативы – их полномочия направлены только на заключенные между бенефициаром и принципалом коммерческие договора.

Если речь идет о государственной закупке, обращаться следует только в банки федерального уровня. В остальных случаях можно рассмотреть возможность сотрудничества со страховыми организациями и МФО.

Как работает банковская гарантия

Схема работы такого финансового инструмента выглядит следующим образом:

1. Принципал заключает контракт на поставку партии товара, выполнение определенных работ или оказание услуг с бенефициаром, который является заказчиком, покупателем или потребителем услуг.
2. Бенефициар требует гарантий, что условия заключенного договора будут неукоснительно выполнены – товар прибудет в срок.
3. Для этого исполнитель контракта привлекает третью сторону – гаранта.
4. Исполнитель контракта ищет гаранта, который согласится предоставить обеспечение на условиях, устраивающих обе стороны.
5. После проверки платежеспособности принципала, заключается соглашение о предоставлении гарантий.
6. Банк, выступающий в роли гаранта, за плату берет на себя финансовые обязательства выплатить бенефициару оговоренную сумму и выдает гарантию.
7. За услуги, оказанные гарантом, принципал уплачивает вознаграждение.

Что происходит при наступлении гарантийного случая?

Если исполнитель не справился со взятыми на себя по контракту обязательствами, заказчик направляет гаранту письменное требование (с 2018 года возможно выставить электронное требование) выплатить средства по гарантии. В зависимости от вида оформленной гарантии (условная или безусловная) банк-гарант производит расчет сразу же после предъявления документов, подтверждающих нарушение условий договора. Порядок выплат оговаривается в гарантии.

Регрессные требования

Исполнив требование бенефициара, банк выставит регрессное требование к принципалу о возмещении уплаченной им по гарантии суммы. Если гарантия была покрытой, гарант может компенсировать свои расходы за счет покрытия или реализации предоставленного залога.

Проводки для отражения комиссии по банковской гарантии

Порядок отражения комиссии зависит от момента приобретения и постановки на учет приобретаемого имущества.

Покажем на примере. ООО «Заря» приобретает сооружение у ООО «Актив». Стоимость имущества — 1 500 000,00 рублей. ООО «Заря» предоставляет продавцу гарантию от банка. Комиссия гаранта составляет 3% от стоимости имущества — 45 000,00 рублей. Вознаграждение необходимо оплатить единовременно. Обязательство выдается сроком на один месяц. Сделка завершена, все взаиморасчеты произведены в срок, гарантийные обязательства не применялись.

Если гарантийные обязательства предоставили после формирования стоимости имущественного актива, то изменить сумму учтенного актива, включив величину вознаграждения гаранту в первоначальную стоимость имущества, уже нельзя.

Если комиссию банка, которая была уплачена до формирования первоначальной стоимости актива, включат в состав прочих расходов, то это может повлиять на исчисленный налог на имущество. В 2020 году налог на имущество считается по новым правилам. Из базы исключается все движимое имущество. А значит, при приобретении объекта недвижимости списание вознаграждения банка на прочие расходы может повлечь искажение налоговой базы.

Бухгалтерские записи будут такими: Дт 91.2 Кт 76 — учет комиссии банку, величина которой не включена в первоначальную стоимость купленного объекта.

Виды и классификации

Закон 44 ФЗ требует, чтобы предоставлялась безотзывная банковская гарантия, что это такое? Есть целый ряд разделений, которые позволяют предприятиям получать договор под конкретные цели.

Виды по оформлению

Гарантии по оформлению бывают:

• Безотзывными. Гарант не вправе отозвать ее ни при каких условиях.
• По первому требованию. Если принципал потребовал у кредитного учреждения возврата средств, он обязан получить их сразу. Обычный договор предусматривает возможность для банка попытаться урегулировать ситуацию другими способами, и только после второго требования отдать деньги, принципал в банковской гарантии это должен учитывать.
• Подтвержденными. Если другой банк несет солидарную ответственность по договору.
• Условными. Действует только в том случае, если выполняется некое условие, например поставка продукции.
• Консорциальными. При значительной сумме контракта банк берет на себя только часть обязательств, то есть образуется некий консорциум кредитных учреждений для обеспечения гарантии.
• Контргарантиями. Кредитное учреждение в качестве залога принимает гарантию другого банка.
• Срочными. В этом случае срок действия банковской гарантии ограничивается определенным периодом.

Кроме того, существует тендерная гарантия.

Тендерная гарантия предоставляется для участия в определенном тендере, ее стоимость редко превышает 1,5% от требуемой суммы.

Разделение по целям

По целям выдачи гарантии тоже имеют разделение. Они классифицируются как:

• Платежные. Выдается обязательство, что по завершении работ исполнитель получит причитающиеся ему выплаты.
• Выполнения. Если одна из сторон нарушит условия и на нее будут наложены санкции, гарант обязуется их оплатить. Нарушения могут касаться сроков, качества, цены, объемов.
• Возврата платежа. Когда одна фирма перечисляет другой аванс за выполнение работ, она в ответ получает гарантии, что или работа будет выполнена, либо она получит деньги назад.
• Возврата кредита. Банк выступает гарантом по кредиту. Форма очень похожа на поручительство.
• Таможенные. Предприятие желает забрать товар с таможни до окончательной его оценки. В этом случае гарант ответит, если окончательный расчет не будет предоставлен своевременно.

Это неполный список возможных случаев применения банковской гарантии, так как предусмотреть все нюансы бизнеса невозможно. Государство предоставляет договаривающимся сторонам самостоятельно решать вопросы, если они не противоречат нормам законодательства.

Простым языком, что это такое банковская гарантия и для чего она нужна можно сказать так – одна компания платит небольшой процент, чтобы другая поручилась за нее перед третьей. При этом все усилия направлены на защиту интересов третьей компании.

Зачем нужны банковские гарантии

Чтобы простым языком более доступно объяснить, для чего же нужны банковские гарантии, лучше воспользоваться примером.

Рассмотрим следующую схему работы:

1. Фирма П (принципиал) решила заключить контракт с фирмой Б (бенефициаром), он же и есть заказчик, проще говоря покупатель данного товара.
2. Далее фирма Б пытается себя обезопасить и получить определенные гарантии, что товар будет доставлен в нужный срок и в полном объеме. Для этого фирма П, он же принципиал и исполнитель, привлекает гаранта, а именно банк В, и получает у него необходимую гарантию в письменном виде.
3. Далее банк В обязуется взять на себя гарантии по выполнению обязательств, то есть выплатить фирме Б, если фирма П не выполняет свои обязательства, оговоренного процента от суммы контракта. Естественно, банк такие обязательства тоже берет на себя за определенную сумму.
4. Если такой случай происходит и фирма П нарушает свои обязательства, то она у банка в письменной форме может потребовать выполнения его гарантийных обязательств по выплате возмещения ущерба.
5. Банк же, в свою очередь, выплачивает необходимую сумму бенефициару, т. е. заказчику, а от фирмы П (принципиала) будет требовать возмещения уплаченных ими средств.

Есть еще другие способы, как снизить риски при сделке, – это получение денежного залога, но для этого фирма-исполнитель должна извлечь из денежного оборота определенную сумму денег. Стоит отметить, что это довольно невыгодное предприятие, так как в этом случае часто приходится прибегать к привлечению заемных средств, что будет в несколько раз дороже.

Важные моменты

При этом банк не имеет права вмешиваться в спор хозяйствующих субъектов. Когда ему пришло уведомление о наступлении гарантийного случая, он обязан известить от этом заинтересованные стороны, а договариваться они должны самостоятельно. Если им не удалось уладить конфликт, принципал высылает повторное требование, которое банк обязан удовлетворить.

Выплата происходит из собственных средств банка, после чего запускается процедура взыскания образовавшегося долга с заемщика.

Даже если контракт был частично выполнен, гарант обязан выплатить всю гарантийную сумму. Разница переводится принципалу без участия банка. Образец договора, как оформить банковскую гарантию, кредитное учреждение разрабатывает самостоятельно, в соответствии с законами РФ. Но в нем должно быть указано обязательство на невмешательство во взаимоотношения между бенефициаром и принципалом.

Как работает банковская гарантия

Разберем на простом примере торговой сделки, как работает банковская гарантия и каков порядок действий принципала и бенефициара после подписания документа.

1. Принципал обращается в банк для оформления гарантии на оплату партии товаров с отсрочкой 3 месяца.
2. Банк проверяет финансовое состояние принципала, запросив бухгалтерскую отчетность и учредительные документы.
3. Подготовленный документ направляется на рассмотрение принципалу. В случае согласия принципал оплачивает банку комиссию (стоимость гарантии), и документ направляется бенефициару для подписания.
4. Если все условия бенефициара устраивают, то последний производит отгрузку товара в пользу принципала.
5. Если в течение 3 месяцев принципал оплатил товар, то ничего не происходит, и поручительство банка признается недействительным по истечении указанного в нем срока.
6. Если же обязательства по оплате не выполнены, бенефициар направляет в банк требование об оплате вместе с перечнем подтверждающих документов. Этот перечень должен содержаться в гарантии. К подтверждающим документам относят: договор поставки, платежные поручения (если оплата была произведена частично), акты сверок и др.
7. После проверки документов гарант перечисляет принципалу указанную в документе сумму. Если какой-то документ отсутствует и невозможно подтвердить долг, банк освобождается от выплаты.
8. Банк обращается к принципалу для компенсации выплаченной суммы.

Обратите внимание, что банк обязан выплатить бенефициару оговоренную сумму независимо от исполнения принципалом своих обязательств. Таким образом, обязанность проверки наличия факта и размера задолженности целиком и полностью лежит на специалистах кредитной организации

В случае если недобросовестные действия бенефициара будут выявлены в ходе судебного разбирательства, компания, получившая от банка компенсацию, обязана возместить средства с процентами. В этом случае сумма возмещения выплачивается принципалу, если последний уже перечислил компенсацию в банк, или гаранту, если оплата от принципала еще не поступила.

Общее понятие банковской гарантии

Банковская гарантия, это по сути, письменное обязательство банка уплатить кредитору некую установленную сумму, в том случае, если исполнитель-должник не исполнил своих договорных обязательств. В качестве должника может выступать юридическое лицо или физлицо.

Если говорить о банковской гарантии юридическим языком, то это будет выглядеть так: Гарант, которым на практике обычно является банк, гарантирует кредитору (Бенефициар), что должник (Принципал), исполнит свои обязательства по договору. В противном случае Гарант должен будет выплатить Бенефициару некую оговоренную в гарантийном обязательстве сумму денег.

Юридическое понятие достаточно сложное, но для того, чтобы правильно прописать договор или прочитать его, нужно хорошо разобраться в этих юридических терминах и обязательствах, которые предусматриваются в общепринятой деловой практике.

В большинстве случаев, на практике банковская гарантия реализуется следующим образом, банк дает письменное обязательство выплатить оговоренную сумму денег заказчику, в случае невыполнения исполнителем условий заключаемого контракта. Для некоторых контрактов данный способ снижения рисков является главным условием сотрудничества, поскольку заказчик заинтересован в выполнении работ и хочет застраховать себя от неисполнения договорных обязательств в оговоренные сроки или исполнения их ненадлежащим образом. При невыполнении контракта надлежащим образом, заказчик несёт финансовые потери, и таким образом, требуя от исполнителя банковской гарантии, он хочет снизить свои финансовые риски.

Гарантом обычно выступают коммерческие банки, которые за определённую плату или комиссию берут на себя финансовые обязательства по исполнению контракта. Исполнитель работ в данном случае является инициатором предоставления таких обязательств, и обращаются в банк за предоставлением ему банковской гарантии. Заказчик работ по контракту, в случае невыполнения этих работ становится кредитором, которому банк должен возместить причиненный ущерб, в случае срыва контракта, то есть невыполнения договорных работ в установленные сроки необходимого качества и объёма, срыве поставок.